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    關(guān)于賄賂犯罪幾個(gè)司法難題的思考

    2014-05-30 10:48:04高建偉
    關(guān)鍵詞:受賄人謀利范某

    高建偉

    近年來,隨著有關(guān)賄賂犯罪的立法趨于完備,賄賂犯罪的法律適用漸趨明確。但是,司法實(shí)踐中仍有部分問題值得探討。

    一、地方黨政領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)轄區(qū)企業(yè)為請托人謀利問題

    河南省某市長董某,協(xié)調(diào)該市城市信用社主任,為請托人從該信用社貸款提供幫助;南方某市委書記鄒某,協(xié)調(diào)當(dāng)?shù)厥?,為請托人催要貨款、發(fā)展業(yè)務(wù)提供幫助。就被告人是否構(gòu)成受賄罪的問題,兩案辯護(hù)人提出同樣辯護(hù)意見,認(rèn)為黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)與轄區(qū)企業(yè)單位沒有隸屬關(guān)系,沒有支配關(guān)系,故沒有利用職務(wù)上的便利,不構(gòu)成受賄罪。

    筆者認(rèn)為,辯護(hù)人的觀點(diǎn)不能成立?!缎谭ā返?85條規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利”,有兩層含義。一是利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的直接權(quán)力;二是利用職位上有隸屬、制約關(guān)系的其他國家工作人員的權(quán)力。上述涉案企業(yè)在人財(cái)物等方面雖不隸屬于當(dāng)?shù)?,但董某和鄒某對這些企業(yè)仍具足夠的影響力和制約力。一是這些企業(yè)的黨組織生活受屬地黨組織的領(lǐng)導(dǎo)和指導(dǎo);二是這些企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)的提名,一般情況下要征求當(dāng)?shù)攸h委的意見;三是這些企業(yè)在經(jīng)營和發(fā)展過程中,要受到當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門的監(jiān)管,離不開當(dāng)?shù)攸h委政府的支持。因此,兩案被告人可以利用職務(wù)權(quán)力通過各種方式對涉案企業(yè)產(chǎn)生影響,進(jìn)而為他人謀利。

    二、收受近親屬財(cái)物問題

    河南省某煙草局原局長鄭某,利用其擔(dān)任煙草局局長的職務(wù)便利,為其弟弟在煙草系統(tǒng)承攬業(yè)務(wù)、所推薦干部的職務(wù)晉升等方面提供幫助,在其子女結(jié)婚、生子之際,先后多次收受其弟弟人民幣共計(jì)50萬元。鄭某被指控犯有受賄罪后,其辯護(hù)人認(rèn)為,鄭某收受其親弟弟人民幣50萬元,系親屬間的禮尚往來,不屬于受賄。

    受賄犯罪中,人情和受賄的界限容易混淆。筆者認(rèn)為,區(qū)分二者的關(guān)鍵在于正確把握受賄罪的本質(zhì)特征?!缎谭ā返?85條規(guī)定“國家工作人員利用職務(wù)上的便利……非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益的,是受賄罪”。由此,受賄罪的本質(zhì)特征為權(quán)錢交易。在認(rèn)定該罪時(shí),不能因?yàn)樾?、受賄雙方具有親屬關(guān)系,就一概否定犯罪,要結(jié)合實(shí)際情況,具體問題具體分析。對于行為人利用職務(wù)之便,為親屬謀取利益,受賄數(shù)額較小且符合社會觀念的,一般不宜認(rèn)定為犯罪;對于受財(cái)數(shù)額較大,超出社會觀念,所受財(cái)物與職務(wù)行為對價(jià)關(guān)系明顯的,應(yīng)認(rèn)定為受賄犯罪。鄭某利用煙草局局長的職務(wù)便利,為其弟弟獲取200余萬元的利益。盡管其弟表面上送錢的理由是賀禮,但數(shù)額巨大,每次均在人民幣10萬元以上。而其子女結(jié)婚時(shí),鄭某僅送1萬元,遠(yuǎn)少于其送給鄭某的10萬元。因此,辯護(hù)人的辯護(hù)意見不能成立。

    三、夫妻共同受賄問題

    司法實(shí)踐中,幾乎所有的受賄案件都和受賄人的配偶有牽連,大致有以下情形:第一,受賄人將受賄財(cái)物交配偶保管,配偶明知是賄賂財(cái)物而保管,或用于生活開支等;第二,行賄人到受賄人家中行賄,受賄人配偶代收,事后將情況告訴受賄人,但并未積極為請托人謀利;第三,行賄人到受賄人家中行賄,受賄人和配偶均在家,配偶事后保管或處理賄賂財(cái)物,但并未積極為請托人謀利;第四,配偶與受賄人共同策劃非法收受、索取賄賂;第五,配偶教唆受賄人利用職務(wù)便利,非法收受、索取請托人財(cái)物并為請托人謀取利益;第六,配偶收受、索取賄賂后,要求受賄人為請托人謀取利益。

    對于上述6種情形,筆者認(rèn)為,前3種情形不宜認(rèn)定為共同受賄,后3種情形應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪。按照刑法對共同犯罪的界定,配偶構(gòu)成受賄共犯,要求具備共同故意和共同行為。共同故意要求夫妻二人要么事前有通謀,要么事后有共識,二人有利用職務(wù)便利進(jìn)行權(quán)錢交易的故意。共同行為要求夫妻二人在接受賄賂行為和為請托人謀利行為上,均有緊密聯(lián)系,核心是配偶在為請托人謀利上要有積極的意思表示,或出謀劃策。對于上述前3種情形,盡管配偶收受、占有或者享用了賄賂財(cái)物,但配偶在主觀故意上沒有與受賄人事先通謀或事后商議,也并未積極為請托人謀利,不宜認(rèn)定共同受賄。上述后3種情形,在共同故意和共同行為上均符合共同犯罪的要求,應(yīng)認(rèn)定為共同受賄。

    四、收受高額利息回報(bào)問題

    河南省某廳副廳長范某利用職務(wù)之便,為請托人謀取利益,后將人民幣2000萬元交請托人使用,約定收取年50%的固定回報(bào)。兩年后,范某從請托人處拿回本、利共計(jì)人民幣4000萬元。對范某受賄數(shù)額的認(rèn)定,存在三種意見。第一種意見認(rèn)為,雖然范某收受錢款的方式不同,但其受賄本質(zhì)沒有變化,即其利用職務(wù)之便,為請托人謀取利益,變相收受請托人巨額財(cái)物,符合受賄罪的本質(zhì)特征,應(yīng)對人民幣2000萬元認(rèn)定為受賄;第二種意見認(rèn)為,《最高人民法院關(guān)于審理借貸案件的若干意見》(下稱《最高法意見》)規(guī)定,“民間借貸利率可以適當(dāng)高于銀行利率,但不得超過銀行同期同類貸款利率的4倍,超過部分不予保護(hù)”。基于此,盡管范某實(shí)施的是變相受賄行為,但從民法角度看,在“四倍”范圍內(nèi),有其存在合理性,按照有利于被告人原則,對“四倍”部分的1123.2萬元(2000萬×7.02%×4),不宜認(rèn)定為犯罪數(shù)額。因此,范某受賄數(shù)額為人民幣876.8萬元。第三種意見認(rèn)為,除了“四倍”范圍內(nèi)的利息不予認(rèn)定外,還應(yīng)考慮利率浮動(dòng)因素。其理由及根據(jù)為,中國人民銀行《關(guān)于擴(kuò)大金融機(jī)構(gòu)貸款利率浮動(dòng)區(qū)間有關(guān)問題的通知》(下稱《通知》)規(guī)定,商業(yè)銀行的貸款利率可以在基準(zhǔn)利率基礎(chǔ)上,下浮10%至上浮70%?;诖耍瑢Ψ赌秤欣睦噬细〔糠?123.2萬元×70%=786.24萬元,亦不能認(rèn)定為受賄數(shù)額。故范某的受賄犯罪數(shù)額為2000-1123.2-786.24=90.56萬元。

    筆者認(rèn)為,第二種意見比較合理。理由如下:第一,盡管范某存在變相受賄行為,但畢竟借貸事實(shí)客觀存在,將2000萬元全部認(rèn)定為犯罪數(shù)額,有違罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,較為不妥。第二,第三種意見不能成立。按照《最高法意見》的規(guī)定,人民法院在中國人民銀行公布的基準(zhǔn)利率基礎(chǔ)上,對民間借貸給予最高4倍的浮動(dòng)保護(hù),即人民法院的貸款規(guī)制浮動(dòng)范圍為最低無息,最高為基準(zhǔn)利率4倍。因此,對于人民銀行無法管控的民間借貸,人民法院以此規(guī)定作為事后司法規(guī)制手段。而對于商業(yè)借貸,《通知》規(guī)定,人民銀行的貸款規(guī)制浮動(dòng)范圍最低為基準(zhǔn)利率0.9倍,最高1.7倍。可見,對于民間借貸和商業(yè)借貸,監(jiān)管部門和司法機(jī)關(guān)的保護(hù)界限是非常清楚的,對民間借貸的浮動(dòng)保護(hù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于商業(yè)借貸。在本案中,范某與請托人之間確實(shí)存在合法的民間借貸關(guān)系,第三種意見把商業(yè)借貸的規(guī)定套用于民間借貸,本身就是不妥的。因此,范某的受賄數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為超出基準(zhǔn)利率4倍的部分。

    五、與謀利時(shí)間較遠(yuǎn)的受財(cái)問題

    2002年下半年至2007年春節(jié),某市委書記鄒某,利用其擔(dān)任市委書記的職務(wù)便利,先后10次收受其下屬李某人民幣共計(jì)76萬元,并在2003年10月為李某的職務(wù)晉升提供幫助。鄒某被起訴至法院后,其辯護(hù)人認(rèn)為,李某向鄒某提出請托事項(xiàng)始于2002年12月,鄒某為李某謀利時(shí)間為2003年10月。為此,在2002年12月至2003年10之間,鄒某收受李某錢款的行為可認(rèn)定為受賄。而鄒某在上述期間之前或之后的受財(cái)行為,因?yàn)槔钅硾]有具體的請托事項(xiàng),僅僅是為了保持關(guān)系、增進(jìn)感情,故不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪。

    通常而言,受賄犯罪有事前受財(cái)和事后受財(cái)兩種,但對于事前、事后如何確定,存在爭議。部分人認(rèn)為,對于事前受財(cái),以行賄人提出具體請托事項(xiàng)為時(shí)間節(jié)點(diǎn),至行為人為請托人謀利為止,期間內(nèi)的多次受財(cái),可認(rèn)定為犯罪,節(jié)點(diǎn)前的不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定;對于事后受財(cái),以行為人為請托人謀利開始,至行為人對請托人利益影響消失為止,期間的多次受財(cái),可認(rèn)定為犯罪,以后的不應(yīng)認(rèn)定。

    筆者認(rèn)為,受賄之所以被立法者確定為犯罪,是由受賄的本質(zhì),即權(quán)力與財(cái)物的不法交易決定的,其侵犯了職務(wù)的廉潔性,客觀方面是行為人利用職務(wù)之便,為請托人謀取利益,謀利方式包括已經(jīng)謀利、正在謀利、許諾謀利;利益類型包括現(xiàn)實(shí)利益、期待利益。上述辯護(hù)人意見及部分人的論斷僅考慮了理想狀態(tài)下的受賄形式,也就是已經(jīng)謀利、正在謀利和現(xiàn)實(shí)利益情況,而忽略了允諾謀利和期待利益情況。實(shí)踐中,行賄人基于期待的謀利需求,長時(shí)間“培養(yǎng)感情”以解決不時(shí)之需,這種現(xiàn)實(shí)權(quán)力與財(cái)物的交換,追求的是期待利益。對此,行為人是明知的,受賄人也是明知的,雙方之間互有默契。此時(shí),行為人的職務(wù)廉潔性已經(jīng)受到侵害,權(quán)錢交易已然進(jìn)行。因此,對于行為人連續(xù)多次收受他人財(cái)物,且明知該財(cái)物系基于其職務(wù)權(quán)力所得的情況,不管行為人是否已為請托人謀取利益,也不管行為人受財(cái)時(shí)間與謀利時(shí)間的遠(yuǎn)近,只要是基于行為人職務(wù)的連續(xù)謀利請求,均應(yīng)認(rèn)定為受賄。

    六、對行賄人如何處理的問題

    目前,行賄行為在社會多個(gè)領(lǐng)域都處于多發(fā)易發(fā)狀態(tài),往往直接誘發(fā)受賄犯罪,但社會的焦點(diǎn)往往集中在對受賄犯罪的發(fā)現(xiàn)和懲罰上,處理行賄人尚面臨一定困難。一方面,嚴(yán)格追究行賄人責(zé)任,從源頭遏制腐敗,是治理腐敗問題的途徑之一;另一方面,賄賂犯罪隱蔽性強(qiáng),調(diào)查取證難度大,要取得關(guān)鍵證據(jù),往往需要行賄人的配合。如果對行賄人處理不當(dāng),從長遠(yuǎn)看,會影響到查辦賄賂犯罪的辦案環(huán)境,導(dǎo)致行賄人作證積極性下降,甚至為了自保與受賄人訂立攻守同盟,對抗偵查。實(shí)踐中,查辦一個(gè)受賄案件往往涉及較多行賄人,如果打擊面過大,很容易造成影響地方穩(wěn)定和企業(yè)發(fā)展等不良效果。因此,對于行賄人員的處理,必須采用謹(jǐn)慎態(tài)度,合理、合法、合目的地進(jìn)行。為此,“兩高”于2012年12月聯(lián)合發(fā)布了《辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》),進(jìn)一步規(guī)范了查辦和處理行賄人員的相關(guān)問題。在適用這一司法解釋的過程中,應(yīng)重點(diǎn)把握以下幾個(gè)方面。一是嚴(yán)格按照《解釋》規(guī)定的數(shù)額、情節(jié)、社會危害性等標(biāo)準(zhǔn),來把握追究行賄人刑事責(zé)任的尺度;二是將危害民生、影響社會和諧穩(wěn)定、破壞市場公平秩序、一人多次行賄、向黨政司法機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部行賄、為進(jìn)行違法活動(dòng)而行賄等行為作為打擊重點(diǎn);三是對于與受賄人串通掩蓋犯罪事實(shí),與受賄人訂立攻守同盟,頑抗不配合調(diào)查,散布有損司法機(jī)關(guān)形象謠言,制造社會輿論等情況,嚴(yán)格按照《解釋》規(guī)定,作為打擊處理重點(diǎn);四是向多人多次行賄的,或行賄人基本上依靠行賄手段謀生的,或單次行賄數(shù)額巨大的,作為打擊處理重點(diǎn);五是考慮辦案的效果,充分利用《刑法》第390條第2款規(guī)定,調(diào)動(dòng)行賄人作證積極性,對于被追訴前主動(dòng)交代行賄行為的,對行賄人可以減輕或免除處罰。以此增強(qiáng)和提高行賄人的配合積極性,提高查辦效果。

    七、外幣如何折算成人民幣的問題

    受賄犯罪中,行為人收受外幣的情況大量存在。辦案人員在訴訟文書中表述犯罪數(shù)額時(shí),習(xí)慣上將外幣折算為人民幣。但具體如何折算,應(yīng)區(qū)分情況予以確定。對于有具體收受日期的,可按當(dāng)日外匯管理局公布的匯率折算。對于沒有具體收受日期,僅有時(shí)間段,收受的外匯如何折算的問題,存在三種意見,即按該時(shí)間段內(nèi)外幣賣出最高價(jià)、平均價(jià)、最低價(jià)計(jì)算。其中大部分學(xué)者和司法機(jī)關(guān)主張采納第二種意見。筆者認(rèn)為,應(yīng)按照有利于被告人原則,采用第三種意見。

    八、被告人不認(rèn)罪、翻供情況下的量刑建議問題

    前不久,在一起轟動(dòng)全國的案件中,被告人在偵查、起訴階段認(rèn)罪態(tài)度較好,且具有一定悔罪情節(jié)。但進(jìn)入審判階段后,尤其是在庭審過程中,被告人表現(xiàn)出不認(rèn)罪、全盤翻供的姿態(tài)。對此,公訴人除了反駁該被告人不認(rèn)罪、翻供的理由不成立之外,還據(jù)此建議法庭對其從重處罰。

    在被告人不認(rèn)罪、翻供的情況下,如何評價(jià)被告人的態(tài)度并提出量刑建議,存在兩種意見。一種意見認(rèn)為,根據(jù)《刑事訴訟法》第118條的規(guī)定,“……犯罪嫌疑人對偵查人員的提問,應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”。據(jù)此,犯罪嫌疑人、被告人對于自己的犯罪事實(shí)應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答、如實(shí)供述,此為其應(yīng)當(dāng)義務(wù),否則可作為從重處罰理由。第二種意見認(rèn)為,根據(jù)《刑事訴訟法》第50條的規(guī)定,“……不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪……”。因此,對于司法機(jī)關(guān)的提問,犯罪嫌疑人、被告人可以拒絕回答,此為其本身權(quán)利,也即沉默權(quán),不認(rèn)罪、翻供等行為屬于行使沉默權(quán)的應(yīng)然狀態(tài)。筆者認(rèn)為,對于犯罪嫌疑人、被告人如實(shí)供述自己犯罪事實(shí)的,可以作為對其從輕處罰的依據(jù)。但如果被告人不如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí),或者供述后又翻供、不認(rèn)罪的,這僅僅意味著被告人喪失了從輕處罰的情節(jié),不能以此作為對其從重處罰的理由。

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