工程招投標(biāo)中存在的主要法律問題及對策

謝強

摘要：目前我國在工程招投標(biāo)階段中出現(xiàn)了很多違法違規(guī)現(xiàn)象，這些現(xiàn)象的出現(xiàn)主要是由于缺乏完善的工程招投標(biāo)法律法規(guī)約束引起的。文章論述了工程招投標(biāo)中的違規(guī)操作，提出建立相應(yīng)法律，堵塞漏洞；加強執(zhí)法力度，避免不法行為的出現(xiàn)；同時提出了對招投標(biāo)方式積極創(chuàng)新，建立完善市場體制的建議。

關(guān)鍵詞：工程招投標(biāo)；法律性問題；中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)；招標(biāo)文書

中圖分類號：TU723 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-2374（2013）14-0147-03

為了使不同的建設(shè)單位在招投標(biāo)中公平競爭，需要建立起相對完善的工程招投標(biāo)制度，只有這樣才能確保選出最佳設(shè)計方案與設(shè)計單位，從而保證縮短工期、節(jié)約工程成本及提高工程質(zhì)量等，但必須使其法制化，必須按照相關(guān)法律法規(guī)進行施工，只有這樣才能令當(dāng)事人正常進行交易活動，保障工程在安全可靠的環(huán)境下進行。

1 工程招投標(biāo)中的違規(guī)操作

1.1 招標(biāo)單位出售招標(biāo)文件時，故意抬高價格

對招標(biāo)文件進行編制的工作具有很強的復(fù)雜性，因此若投標(biāo)單位想要獲取重要信息需支付很高的工本費，這是毋庸置疑的。但問題在于有些招標(biāo)單位的招標(biāo)文件定價過高，超過國家制定的標(biāo)準(zhǔn)，另一個問題是不管投標(biāo)單位中標(biāo)與否，它們對已經(jīng)收取的工本費都是概不退還的。在成本上給投標(biāo)單位造成了負(fù)擔(dān)，并且影響各單位的競標(biāo)

熱情。

1.2 招標(biāo)項目的化整為零和規(guī)避招標(biāo)

盡管我國相關(guān)法律中已明確規(guī)定不得對法律規(guī)定招標(biāo)的工程規(guī)避招標(biāo)或者化整為零，但在實際工作過程中這些現(xiàn)象時有發(fā)生。規(guī)避招標(biāo)是指對于應(yīng)按照法律程序進行招標(biāo)的項目，不得隨意直接發(fā)給有關(guān)系的承包商、供應(yīng)商等內(nèi)定單位，從而規(guī)避法律對其的約束。有些單位公然違反法律中所規(guī)定的對工程招投標(biāo)進行公開、誠實信用及公正的規(guī)定，依舊違反規(guī)定進行操作，從而導(dǎo)致有些招標(biāo)單位認(rèn)為可以不進行招標(biāo)就能中標(biāo)，進而給規(guī)避招標(biāo)制造更多的發(fā)生機會。

1.3 使用合法程序在招投標(biāo)中弄虛作假

在實際招投標(biāo)過程中往往會出現(xiàn)一些單位利用真實合法的程序進行虛假招投標(biāo)。這些單位或許對有關(guān)程序中的規(guī)定沒有深入了解，但往往為了同一目的違背程序規(guī)定，破壞法律嚴(yán)肅性。所謂虛假招標(biāo)實際上就是做好表面工作，蒙蔽大眾，進而獲取自身利益。例如，在對工程實施招投標(biāo)的過程中，雖然業(yè)主已經(jīng)制定出評標(biāo)辦法，并已通過審核，但卻因為一家投標(biāo)公司的關(guān)系運作，使原來公平、公正的競爭環(huán)境被破壞，使得業(yè)主不得不在臨近開標(biāo)前，修改評標(biāo)的辦法，故意使該單位中標(biāo)。這件事的發(fā)生嚴(yán)重違反我國相關(guān)法律對招投標(biāo)工作的規(guī)定。再例如：某地區(qū)進行招標(biāo)，從二十幾家單位中最終選出三家，最后招標(biāo)單位為了能夠快速做出決定竟然使用一些不著邊際的方法做決定，投標(biāo)單位往往要靠運氣才能中標(biāo)，這就嚴(yán)重破壞了法律的嚴(yán)肅性，并違背了我國法律中指出的規(guī)定。

1.4 合同過于形式化

我國招投標(biāo)法中規(guī)定，中標(biāo)的通知書具有很強法律約束力，其主要對象就是中標(biāo)人。通知書中規(guī)定，中標(biāo)人的中標(biāo)價格就應(yīng)為工程建設(shè)的承包價。但在實際工作過程中卻并非如此，很多中標(biāo)人在各方壓力下，往往簽訂一些合同條款，這些條款中的內(nèi)容與中標(biāo)的招標(biāo)文件有一定的差距，直接影響著國家整體利益。而由于監(jiān)管部門往往忽視對實施合同過程中的監(jiān)督和管理，從而致使合同逐漸趨于形式化，毫無實際意義。

1.5 地方保護

我國招投標(biāo)法中規(guī)定，對于必須招標(biāo)的項目，其招標(biāo)文件的發(fā)出時間與投標(biāo)人提交競標(biāo)文件之間的時間應(yīng)不少于二十天，但在實際過程中，有很多招標(biāo)人隨意縮短投標(biāo)時間，從而導(dǎo)致外地競標(biāo)單位無法及時編制出投標(biāo)文件，再乘機索取高額交易費和招標(biāo)管理費；并加強對外地競標(biāo)單位的審批力度，從而加以限制。

1.6 盲目壓價

目前由于我國建筑市場的供大于求現(xiàn)象的出現(xiàn)，使得在整個經(jīng)濟市場中招標(biāo)單位占據(jù)著優(yōu)勢地位，有些招標(biāo)單位往往利用本身的這種優(yōu)勢隨意壓價，而對于想要中標(biāo)的單位來說就不得不讓利，甚至有的單位還出現(xiàn)了墊資的情況，此外，有些招標(biāo)單位在實際過程中還對施工單位采取不合理的資金結(jié)算方式，從而導(dǎo)致工程競標(biāo)價低于平均水平。但對于施工單位來說，為了能夠保障自身利益，避免虧損現(xiàn)象的出現(xiàn)，就被迫使用一些劣質(zhì)材料，從而嚴(yán)重影響了工程質(zhì)量。

1.7 假借一些資質(zhì)較高單位的名義進行投標(biāo)

根據(jù)我國招投標(biāo)法中的規(guī)定，投標(biāo)人必須滿足一定的要求后才能進行投標(biāo)工作，但在實際工作過程中，為了滿足法律對投標(biāo)人的要求，很多施工單位往往假借有資質(zhì)的單位的名義進行投標(biāo)，而中標(biāo)后只需向這些單位繳納一定的費用就行，但那些單位除了獲取一定的經(jīng)濟利益外，在工程實際實施過程中并沒有做出任何貢獻，從而嚴(yán)重影響了工程最終質(zhì)量。

2 招標(biāo)中出現(xiàn)問題的原因

2.1 建設(shè)體制問題

我國現(xiàn)行的建設(shè)體制中，通常情況下，項目法人都不是項目的真正法人，他們一般是各級政府公共財政的委托代理人，所以，在法律上他們擁有一定的彈性空間，法律對他們的約束力不強，再加上目前建設(shè)單位并沒有形成統(tǒng)一的責(zé)任體系，無法將責(zé)任歸到個人，從而導(dǎo)致工程效益及質(zhì)量對他們沒有制約作用，在評標(biāo)定標(biāo)及資格審查等工作中，僅能用道德對其約束，無法用法律進行強制。

2.2 沒有明確依法招標(biāo)項目的范圍

我國招標(biāo)法中對必須進行招標(biāo)的工程制定了標(biāo)準(zhǔn)：一是具有公共關(guān)系的大型基礎(chǔ)設(shè)施；二是一些使用國家資金進行投資或由國家融資進行的項目；三是由一些國際組織或外國政府援助、貸款的項目。但在實際工作過程中，人們往往無法明確這些工程與其他類型工程間的界限，所以極大可能產(chǎn)生爭議。

2.3 沒有明確中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)

我國招投標(biāo)法中明確規(guī)定出中標(biāo)的必要條件，但在實際工作過程中，一些招標(biāo)單位濫用私權(quán)，致使中標(biāo)依據(jù)及標(biāo)準(zhǔn)變得模糊，使其他中標(biāo)單位無法明確中標(biāo)的必然條件。

2.4 處罰成本低

目前我國對于一些違法行為處罰力度弱，投入成本較低，這就使得很多各行專家為了獲取更多的經(jīng)濟利益而成為各大承包商及供應(yīng)商的代言人，其私下涉及的交易就可想而知。但我國目前招投標(biāo)法中并沒有對這些專家設(shè)定相對應(yīng)的法律責(zé)任，從而無法對他們的違法行為進行制約。

3 招標(biāo)存在問題的解決措施

3.1 明確中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)

我國招投標(biāo)法中規(guī)定，最佳的中標(biāo)價格并不是投標(biāo)中出現(xiàn)的最低價格。必須滿足以下兩個條件：一是符合招標(biāo)文件中的規(guī)定；二是競標(biāo)價格不能低于工程的市場成本價，也就是說，所謂最佳價格就是在保證工程質(zhì)量及工期的條件下所選擇出的最低合理價。對于如何判斷其是否低于成本價，一直是困擾相關(guān)部門的難題，目前根據(jù)我國國情具有以下兩層含義：一是企業(yè)自主報價時企業(yè)個別成本的表現(xiàn)，所以其自主報價應(yīng)高于個別成本；二是企業(yè)在進行投標(biāo)時的自主報價可以比社會平均的成本價高，而對于目前社會的平均成本價應(yīng)通過標(biāo)底價格反映出來。

3.2 明確關(guān)鍵詞

比如工程的關(guān)鍵性或主體這樣的關(guān)鍵詞。根據(jù)我國招投標(biāo)法中的規(guī)定，工程主體及關(guān)鍵性的工作不能出現(xiàn)分包情況，并應(yīng)在相關(guān)文件中加以標(biāo)出，指出主體及關(guān)鍵性的工程應(yīng)采用什么樣的標(biāo)準(zhǔn)，由哪個部門實施，例如工程項目投資額的多少應(yīng)由監(jiān)督機構(gòu)加以確定，并明確指出何為主體，何為關(guān)鍵性工程，這些界定均有監(jiān)督機構(gòu)來明確，企業(yè)本身不可自己劃定，決定分包。

4 結(jié)語

以上就是在工程招投標(biāo)中存在的主要法律問題及對策。顯然出現(xiàn)的問題遠(yuǎn)不止這些，由法律問題引起的固然占據(jù)著比較大的比例，但在體制方面相關(guān)人員也不應(yīng)忽視，若出現(xiàn)有法不依或是違法不究的現(xiàn)象，那么法制只能過于形式化。

參考文獻

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（責(zé)任編輯：黃銀芳）