淺析兼職與實(shí)習(xí)中大學(xué)生是否屬于“勞動(dòng)者”

【文章摘要】

大學(xué)生實(shí)習(xí)、兼職現(xiàn)象日益普遍，但大學(xué)生的勞動(dòng)法主體地位不受肯定導(dǎo)致其難以受到勞動(dòng)法保護(hù)。本文從大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)利能力、勞動(dòng)行為能力、兼職實(shí)習(xí)行為的性質(zhì)入手，論證大學(xué)生屬于勞動(dòng)法上的“勞動(dòng)者”。

【關(guān)鍵詞】

“勞動(dòng)者”；大學(xué)生 ；兼職；實(shí)習(xí)

隨著實(shí)習(xí)與兼職崗位的需求迅猛增加，大學(xué)生實(shí)習(xí)、兼職現(xiàn)象日益普遍。其權(quán)利保護(hù)應(yīng)引起重視。

勞動(dòng)法的理念是對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行傾斜保護(hù)，對(duì)用人單位苛以各項(xiàng)義務(wù)，防止其利用優(yōu)勢(shì)地位侵犯勞動(dòng)者權(quán)益。當(dāng)前大學(xué)生受侵權(quán)的狀況，需要的正是這種可以彌補(bǔ)實(shí)質(zhì)不對(duì)等的手段。然而大學(xué)生的勞動(dòng)法主體地位卻存在爭(zhēng)議，大學(xué)生一直難以受到勞動(dòng)法的保護(hù)。本文將探討大學(xué)生的勞動(dòng)法主體資格問(wèn)題。

1 我國(guó)現(xiàn)行法律體系中勞動(dòng)者概念的界定

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》（以下簡(jiǎn)稱《勞動(dòng)法》）第2條規(guī)定“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行?！边@是通過(guò)列舉勞動(dòng)關(guān)系的用人方——即我國(guó)《勞動(dòng)法》中的“用人單位”——來(lái)確定勞動(dòng)者的外延。至于勞動(dòng)者的內(nèi)涵，《勞動(dòng)法》中沒(méi)有進(jìn)一步明確規(guī)定。勞動(dòng)關(guān)系主體的適格問(wèn)題向來(lái)是難以確定的，英美法系在判例中形成的佐證標(biāo)準(zhǔn)重疊之處即有四項(xiàng)——控制；整體性；工作供給；損益 。我國(guó)勞動(dòng)法僅僅采取列舉若干勞動(dòng)關(guān)系相對(duì)方的方式來(lái)界定勞動(dòng)者，恐怕難以涵蓋各類實(shí)質(zhì)上的勞動(dòng)者。

2 對(duì)在校大學(xué)生的勞動(dòng)者主體資格的分析

2.1 權(quán)利能力

我國(guó)憲法第四十二條規(guī)定，“中華人民共和國(guó)公民有勞動(dòng)的權(quán)利和義務(wù)”，“勞動(dòng)是一切有勞動(dòng)能力的公民的光榮職責(zé)”。我國(guó)《勞動(dòng)法》中規(guī)定：“在我國(guó)，凡有勞動(dòng)能力的公民，其勞動(dòng)權(quán)利能力就不因種族、民族、信仰、性別、財(cái)產(chǎn)狀況等因素的不同而受限制或剝奪”。根據(jù)憲法和勞動(dòng)法的規(guī)定分析，勞動(dòng)權(quán)利能力與公民身份相伴而生。只要是我國(guó)公民，大學(xué)生就依法享有勞動(dòng)的權(quán)利能力。

2.2 行為能力

2.2.1 年齡因素。我國(guó)《勞動(dòng)法》第十五條規(guī)定：“禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。”《勞動(dòng)法》第五十八條還規(guī)定年滿十六周歲未滿十八周歲的勞動(dòng)者是未成年工，國(guó)家對(duì)未成年工實(shí)行特殊勞動(dòng)保護(hù)。而根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的教育體制，我國(guó)大多數(shù)大學(xué)生都已年滿十八歲，符合年齡要求。

2.2.2 智力因素。同以上幾個(gè)因素，大學(xué)生這一群體也普遍符合這一要求。從某種程度上說(shuō)，由于經(jīng)過(guò)高考的選拔和接受高等教育，這一群體中智力水平高者更加密集。

2.2.3 自由因素。在行為能力方面，這是唯一可能對(duì)群體意義上的大學(xué)生構(gòu)成勞動(dòng)行為能力障礙的因素。有觀點(diǎn)認(rèn)為，由于要完成正常課業(yè)和受到學(xué)校的管理，大學(xué)生不具一般勞動(dòng)者的人身自由。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)對(duì)自由因素的理解過(guò)于形式主義。在大陸法系，人身隸屬性一直是勞動(dòng)關(guān)系的最重要特征之一。勞動(dòng)者應(yīng)接受用人方的管理和支配，而自由是不可或缺的前提。但也正是隸屬關(guān)系這一根本原因，揭示出自由是應(yīng)用人方對(duì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)安排和要求之需，因此不必拘泥于勞動(dòng)者是否可以完全支配自己的時(shí)間。只要?jiǎng)趧?dòng)者的自由能夠滿足用人方的要求，那么勞動(dòng)者便滿足了實(shí)質(zhì)上的自由因素。因此，大學(xué)生不應(yīng)因此因素被認(rèn)定為缺乏勞動(dòng)行為能力。

3 對(duì)大學(xué)生作為勞動(dòng)關(guān)系主體的分析

權(quán)利能力與行為能力要件解決的是大學(xué)生的基本資格問(wèn)題。欲成為受勞動(dòng)法保護(hù)的狹義勞動(dòng)者，還應(yīng)具有用人單位的相對(duì)人的地位 ，即應(yīng)建立具體的法律意義上的勞動(dòng)關(guān)系。否則，便不存在勞動(dòng)法的調(diào)整對(duì)象，自然不能受到勞動(dòng)法的保護(hù)。

大學(xué)生進(jìn)行的兼職、實(shí)習(xí)等活動(dòng)不能因?yàn)槠渚哂谢镜膭趧?dòng)者資格而當(dāng)然認(rèn)為都屬于勞動(dòng)法的范疇。這些行為是否由勞動(dòng)法規(guī)制，則取決于其本質(zhì)屬性。下文將分別分析。

3.1 兼職

首先應(yīng)明確，兼職行為建立的關(guān)系中同樣包含雇傭關(guān)系。我們采用人身依附性這一基本標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定兼職行為是否能夠建立勞動(dòng)關(guān)系。其具體細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)主要包括：1.廣泛的指示權(quán)，即用人單位是否能夠單方確定工作的時(shí)間、地點(diǎn)、業(yè)務(wù)；2.整體性，即提供的工作是否為企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)不可缺的部分；3.關(guān)系的持續(xù)性，即是否長(zhǎng)期地為某一雇主工作。 在用人方選擇兼職人員的過(guò)程中，其工作時(shí)間、地點(diǎn)、業(yè)務(wù)種類都已經(jīng)確定，均有用人方?jīng)Q定。即使是兼職人員自由決定的部分也是在用人單位允許的前提下，仍然屬于受到用人單位控制。但是在整體性和持續(xù)性方面，大學(xué)生的兼職行為應(yīng)具體分析。對(duì)于大學(xué)生進(jìn)行的分發(fā)傳單等類似兼職，只是有用人方的臨時(shí)需要而產(chǎn)生，往往不具有整體性和持續(xù)性。對(duì)于這類兼職行為，可以作為雇傭關(guān)系由民法處理。而大學(xué)生進(jìn)行的與用人單位員工工作性質(zhì)相同，持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)的工作，則應(yīng)納入勞動(dòng)法保護(hù)。尤其是即將畢業(yè)的大學(xué)生，由于時(shí)間充足，他們的兼職工作幾乎與普通全日制勞動(dòng)者相同，符合勞動(dòng)關(guān)系主體的要求。

3.2 實(shí)習(xí)

實(shí)習(xí)，與一般的勞動(dòng)關(guān)系不同的點(diǎn)在于它具有培訓(xùn)的性質(zhì)。從單位來(lái)講，他們有對(duì)實(shí)習(xí)生進(jìn)行培訓(xùn)，提供實(shí)習(xí)場(chǎng)所的義務(wù)。從實(shí)習(xí)生來(lái)講，他們付出了勞動(dòng)，同時(shí)獲得了實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。實(shí)習(xí)的這一特殊性質(zhì)，使得實(shí)習(xí)生的地位頗具爭(zhēng)議。

筆者認(rèn)為，實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)單位之間可以成立勞動(dòng)關(guān)系。實(shí)習(xí)確實(shí)有培訓(xùn)的性質(zhì)，但我們應(yīng)注意到這種培訓(xùn)與有償培訓(xùn)的不同。有償培訓(xùn)，是為了提高技能而為之，一切活動(dòng)以接受培訓(xùn)者為中心。而實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)單位的實(shí)習(xí)則不同。實(shí)習(xí)單位給實(shí)習(xí)生分配勞動(dòng)任務(wù)，是出于本單位的需要。其實(shí)質(zhì)與使用一般勞動(dòng)力并沒(méi)有本質(zhì)差別，只是在分配具體任務(wù)時(shí)要兼顧實(shí)習(xí)生的實(shí)際能力。實(shí)習(xí)生要靠自主學(xué)習(xí)來(lái)提高自身。因此，實(shí)習(xí)所具有的培訓(xùn)性質(zhì)不妨礙其建立勞動(dòng)關(guān)系。只要這種實(shí)習(xí)能夠滿足人身依附性要求而不是短期的簡(jiǎn)單非整體性勞動(dòng)，就可以建立勞動(dòng)關(guān)系。當(dāng)然，這種勞動(dòng)關(guān)系的具體權(quán)利義務(wù)可以因?qū)嵙?xí)生的能力因素而與一般勞動(dòng)關(guān)系之權(quán)利義務(wù)有所差別。

4 結(jié)論

大學(xué)生符合勞動(dòng)者的條件。在符合勞動(dòng)關(guān)系本質(zhì)的兼職及實(shí)習(xí)行為中，大學(xué)生應(yīng)當(dāng)屬于勞動(dòng)法上的“勞動(dòng)者”，受到相關(guān)法律的保護(hù)。

【參考文獻(xiàn)】

[1]孫曉紅，《勞動(dòng)法上勞動(dòng)者概念之研究》，中國(guó)青年政治學(xué)院學(xué)報(bào)。

[2]侯玲玲，王興全，《勞動(dòng)法上勞動(dòng)者概念之研究》，云南大學(xué)學(xué)報(bào)法學(xué)版。

[3]侯玲玲，王興全，《勞動(dòng)法上勞動(dòng)者概念之研究》，云南大學(xué)學(xué)報(bào)法學(xué)版。

【作者簡(jiǎn)介】

郭放（1988-）女，漢，遼寧凌源人，遼寧大學(xué)，2012級(jí)法律碩士在讀