偽基站治理實(shí)務(wù)問題研究

【摘要】 "偽基站違法犯罪是近兩年來迅速發(fā)展蔓延的一種新型違法犯罪活動(dòng)，針對(duì)目前的治理情況，應(yīng)進(jìn)一步建立健全打擊整治長效工作機(jī)制，全力擠壓偽基站違法犯罪空間，堅(jiān)決維護(hù)公共通訊秩序和人民群眾的切身利益，不斷提升人民群眾的安全感。

【關(guān)鍵詞】偽基站 " "綜合治理

隨著移動(dòng)通信、無線網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用技術(shù)的發(fā)展和移動(dòng)通信用戶數(shù)量的激增，偽基站違法犯罪活動(dòng)在我國迅速蔓延并呈高發(fā)態(tài)勢(shì)。不法分子利用偽基站強(qiáng)行向不特定群體發(fā)送短信，大肆實(shí)施電信詐騙和非法廣告推銷等違法犯罪活動(dòng)，甚至形成了非法生產(chǎn)、銷售偽基站設(shè)備以及電信詐騙的違法犯罪利益鏈條。這類違法犯罪活動(dòng)嚴(yán)重危害國家通訊安全，擾亂社會(huì)公共秩序，影響人民群眾安全感，社會(huì)危害性較大。

一、偽基站犯罪概述

（一）偽基站基本功能原理

偽基站，即假基站，又稱圈地短信發(fā)送平臺(tái)或小區(qū)短信發(fā)射系統(tǒng)，是一種未取得電信設(shè)備進(jìn)網(wǎng)許可和無線電發(fā)射設(shè)備型號(hào)核準(zhǔn)的非法無線電通信設(shè)備。其功能的實(shí)現(xiàn)是利用移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)網(wǎng)號(hào)（MNC）、頻率資源等，使用與真實(shí)基站相同的信道、信號(hào)上下行頻率偽裝成移動(dòng)基站的“網(wǎng)絡(luò)小區(qū)”，在信息獲取點(diǎn)偽裝成運(yùn)營商的基站，采用大功率的無線信號(hào)發(fā)射，強(qiáng)制一定半徑范圍內(nèi)的用戶手機(jī)信號(hào)脫離正規(guī)基站建立起的移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)，連接到該偽裝基站并進(jìn)行登記，從而獲得用戶的信息，如IMSI、IMEI及手機(jī)號(hào)碼等，并可任意冒用他人電話號(hào)碼強(qiáng)行向不特定用戶手機(jī)非法發(fā)送信息。偽基站設(shè)備使用過程中會(huì)非法占用公眾移動(dòng)通信頻率，干擾真實(shí)通信網(wǎng)絡(luò)的正常運(yùn)行。同時(shí)，由于偽基站的信號(hào)功率更大，可以直接搶占手機(jī)接入信息，造成手機(jī)脫離正常通信網(wǎng)絡(luò)無法正常使用運(yùn)營商提供的服務(wù)。部分手機(jī)用戶則必須關(guān)機(jī)重開才能重新入網(wǎng)。此外，偽基站還會(huì)導(dǎo)致手機(jī)用戶頻繁進(jìn)行位置更新，使得該區(qū)域的無線網(wǎng)絡(luò)資源緊張并出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)擁塞現(xiàn)象，嚴(yán)重影響用戶的正常通信。

（二）偽基站案件基本特點(diǎn)

第一，涉案區(qū)域分布較廣，作案多選擇人群稠密地區(qū)。為達(dá)到盡可能多地非法發(fā)送短信，犯罪嫌疑人大多選擇繁華商業(yè)中心、高檔社區(qū)、地鐵站及推廣樓盤周邊等人口密集區(qū)域以及人員流量較大的高峰時(shí)段作案，對(duì)公用電信網(wǎng)絡(luò)正常運(yùn)行造成的影響十分嚴(yán)重。第二，作案手法隱蔽，流動(dòng)性強(qiáng)。在查獲的偽基站案件中，多數(shù)行為人系駕駛機(jī)動(dòng)車作案。在駕車到達(dá)預(yù)定地點(diǎn)后，即在車輛行進(jìn)中利用車載偽基站設(shè)備發(fā)送短信。發(fā)送短信后，立即逃離現(xiàn)場，極少被當(dāng)場抓獲。第三，非法使用偽基站發(fā)送短信類案件，犯罪目的以廣告牟利為主。目前辦理的此類案件，行為人作案目的均系為非法經(jīng)營廣告業(yè)務(wù)，短時(shí)間內(nèi)牟得高額利潤。涉及領(lǐng)域多數(shù)為廣告咨詢、信貸產(chǎn)品、房地產(chǎn)樓盤的推銷、客戶招攬。有少部分案件涉及虛開發(fā)票、電信詐騙等違法犯罪。第四，生產(chǎn)、銷售偽基站設(shè)備案件中，設(shè)備的生產(chǎn)配件以及成品銷售均從網(wǎng)絡(luò)渠道實(shí)現(xiàn)，購物網(wǎng)站為交易主要平臺(tái)并通過跨省域的快遞投放完成交易。如本市辦理的一起生產(chǎn)、銷售偽基站案件中，相關(guān)設(shè)備的生產(chǎn)、銷售和最終使用地涉及北京、河北、浙江、江蘇、山東等10省30余地市，導(dǎo)致案件涉及面較廣，取證難度加大。第五，涉案人員較多，且多為團(tuán)伙犯罪。本市案件統(tǒng)計(jì)分析顯示，偽基站案件涉案主體多為小型廣告公司法人、員工，或者具有同事或親屬、同鄉(xiāng)的關(guān)系的人員，人員較多，且多涉嫌共同犯罪、團(tuán)伙犯罪。在共同犯罪尤其是團(tuán)伙犯罪中，分工明確：組織者往往出資購置偽基站設(shè)備，聯(lián)系客戶，待達(dá)成協(xié)議和價(jià)格后，再轉(zhuǎn)由同伙駕駛載有偽基站設(shè)備的小汽車，在城市各區(qū)域流動(dòng)發(fā)送短信。

（三）偽基站犯罪的危害性及刑事處罰必要性

非法生產(chǎn)、銷售偽基站設(shè)備以及利用偽基站設(shè)備非法從事廣告業(yè)務(wù)等行為，導(dǎo)致正常生產(chǎn)經(jīng)營受到破壞，嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序。使用偽基站設(shè)備非法獲取公民信息、實(shí)施詐騙等行為，造成大量手機(jī)用戶脫網(wǎng)、通訊中斷，不僅嚴(yán)重破壞電信運(yùn)營商正常經(jīng)營活動(dòng)，而且影響公用電信設(shè)施正常工作，破壞公用電信網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行，甚至危害國家安全、危害公共安全等。

二、辦理偽基站案件難點(diǎn)問題

（一）法律適用問題

實(shí)踐中以非法銷售和使用偽基站設(shè)備非法發(fā)送短信，破壞公用電信設(shè)施為常見。對(duì)于某一行為性質(zhì)的認(rèn)定和罪名的確定，實(shí)踐中觀點(diǎn)和做法不盡相同，甚至辦案部門內(nèi)部還有較大爭議。

（二）案件管轄和證據(jù)證明問題

1. 案件管轄爭議問題。部分案件在抓獲使用偽基站人員后，偵查機(jī)關(guān)“順藤摸瓜”，抓獲該設(shè)備的銷售人員，繼而又發(fā)現(xiàn)新的在外地的使用人員。此時(shí)，主要犯罪地及犯罪嫌疑人居住地均不在本市，如何確定案件管轄，或者是否可以延伸管轄，存在一定爭議。

2. 電子證據(jù)的取證及技術(shù)鑒定問題。使用偽基站破壞公用電信設(shè)施類案件具有較強(qiáng)的隱蔽性和流動(dòng)性，導(dǎo)致案件的及時(shí)發(fā)現(xiàn)和立案偵查較為困難。同時(shí)，由于偽基站案件證據(jù)多為電子數(shù)據(jù)，滅失可能性較大，如果不及時(shí)偵查取證，極有可能影響案件訴訟。由于涉及專業(yè)知識(shí)，使用偽基站破壞公用電信設(shè)施類案件的準(zhǔn)確辦理依賴于相關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)查獲的偽基站工作頻率范圍、信號(hào)等設(shè)備性質(zhì)、偽基站發(fā)送短信的具體時(shí)間、地點(diǎn)、數(shù)量和造成的脫網(wǎng)用戶數(shù)及阻塞的通信時(shí)長等電信網(wǎng)絡(luò)受影響情況的科學(xué)鑒定。由于針對(duì)偽基站設(shè)備的技術(shù)鑒定和數(shù)據(jù)檢驗(yàn)分屬不同部門，對(duì)于準(zhǔn)確檢驗(yàn)和鑒定，正確認(rèn)定偽基站案件造成的危害結(jié)果存在一定困難。

3. 電子數(shù)據(jù)、鑒定意見的審查認(rèn)定問題。由于缺乏相關(guān)專業(yè)知識(shí)和辦案經(jīng)驗(yàn)，一般辦案人員對(duì)偽基站設(shè)備性質(zhì)、工作原理以及相關(guān)鑒定方法、認(rèn)定依據(jù)的理解認(rèn)識(shí)不足，在對(duì)上述鑒定意見類證據(jù)進(jìn)行審查判斷時(shí)，容易出現(xiàn)專業(yè)技術(shù)與審查判斷脫節(jié)的情況。

在開展打擊偽基站違法犯罪專項(xiàng)行動(dòng)初期，由于缺乏統(tǒng)一的證據(jù)事實(shí)審查認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，即犯罪危害后果應(yīng)當(dāng)以什么數(shù)據(jù)為認(rèn)定依據(jù)并不明確，導(dǎo)致不同辦案部門對(duì)犯罪危害后果的認(rèn)定出現(xiàn)矛盾。在一些案件中，經(jīng)鑒定發(fā)現(xiàn)偽基站發(fā)射器、電腦、偽基站操作系統(tǒng)軟件中數(shù)據(jù)各不相同，導(dǎo)致了證據(jù)之間出現(xiàn)矛盾，事實(shí)認(rèn)定出現(xiàn)困難。如本市辦理的一起破壞公用電信設(shè)施案件中，行為人多次非法使用偽基站設(shè)備發(fā)送廣告短信、詐騙短信等。公安機(jī)關(guān)偵查認(rèn)定共造成40余萬用戶通信中斷，向檢察院提請(qǐng)逮捕，并隨案移送了電子數(shù)據(jù)證據(jù)的檢驗(yàn)報(bào)告書。該鑒定意見包含偽基站軟件中提取的短信數(shù)據(jù)、log數(shù)據(jù)、count數(shù)據(jù)以及IMSI數(shù)據(jù)。但上述數(shù)據(jù)之間不能互相對(duì)應(yīng)，無法篩除不真實(shí)數(shù)據(jù)，給辦案工作造成一定困難。

三、辦理偽基站案件的對(duì)策建議

（一）依照“兩高兩部”司法解釋，正確適用罪名

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部2014年3月14日聯(lián)合頒布的《關(guān)于依法辦理非法生產(chǎn)銷售使用“偽基站”設(shè)備案件的意見（公通字〔2014〕13號(hào)）》對(duì)準(zhǔn)確認(rèn)定行為性質(zhì)、正確適用法律和合理量刑等問題給出了明確解答，為辦案實(shí)踐指明了方向。

1. 非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備的，可以按照《刑法》第225條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。

2. 非法生產(chǎn)、銷售的“偽基站”設(shè)備，經(jīng)鑒定為專用間諜器材的，可以按照《刑法》第283條的規(guī)定，以非法生產(chǎn)、銷售間諜專用器材罪追究刑事責(zé)任;同時(shí)構(gòu)成非法經(jīng)營罪的，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。

3. 非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)，危害公共安全的，可以按照《刑法》第124條第一款的規(guī)定，以破壞公用電信設(shè)施罪追究刑事責(zé)任;同時(shí)構(gòu)成虛假廣告罪、非法獲取公民個(gè)人信息罪、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、擾亂無線電通訊管理秩序罪的，依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

除法律、司法解釋另有規(guī)定外，利用“偽基站”設(shè)備實(shí)施詐騙等其他犯罪行為，同時(shí)構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪的，依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

4. 明知他人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備，或者非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)等犯罪，為其提供資金、場所、技術(shù)、設(shè)備等幫助的，以共同犯罪論處。

此外，該意見對(duì)偽基站案件的罪與非罪問題也進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定：非法使用“偽基站”設(shè)備擾亂公共秩序，侵犯他人人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，情節(jié)較輕，尚不構(gòu)成犯罪，但構(gòu)成違反治安管理行為的，依法予以治安管理處罰。

（二）規(guī)范案件移送和指定管轄機(jī)制

一般而言，對(duì)于在本地區(qū)以外查獲的偽基站犯罪案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，將案件移送有管轄權(quán)的單位辦理?？紤]到偽基站案件流動(dòng)性廣，上下游犯罪關(guān)系緊密的特點(diǎn)，若案件由本地管轄更為適宜的，辦案單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)請(qǐng)公安部、最高人民檢察院、最高人民法院指定管轄。

（三）加強(qiáng)對(duì)偽基站類案件電子數(shù)據(jù)的取證及鑒定

首先，積極引導(dǎo)偵查取證，及時(shí)收集、固定相關(guān)無證、電子證據(jù)等。注意及時(shí)搜查、扣押偽基站設(shè)備，送交相關(guān)司法鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)設(shè)備內(nèi)記錄保存的IMSI等數(shù)據(jù)進(jìn)行恢復(fù)、讀取、固定，提取作案時(shí)間、地點(diǎn)、路線軌跡以及受影響手機(jī)用戶IMSI識(shí)別碼等電子數(shù)據(jù)。其次，統(tǒng)一明確鑒定機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)鑒定工作。明確由無線電管理部門即無線電監(jiān)測(cè)站對(duì)偽基站工作頻率范圍、信號(hào)等設(shè)備性質(zhì)進(jìn)行鑒定;由受侵害的電信網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商對(duì)受影響電信網(wǎng)絡(luò)用戶通訊中斷情況進(jìn)行評(píng)估并出具“偽基站影響評(píng)估報(bào)告”;由公安部三所上海辰星電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心對(duì)通訊網(wǎng)絡(luò)所受影響，包括發(fā)送的短信數(shù)、造成的脫網(wǎng)用戶數(shù)及阻塞的通信時(shí)長等進(jìn)行鑒定。

（四）科學(xué)利用技術(shù)鑒定，結(jié)合其他證據(jù)綜合審查判斷

首先要針對(duì)電子數(shù)據(jù)、鑒定意見證據(jù)的特點(diǎn)，充分重視鑒定原理和依據(jù)，注意相關(guān)數(shù)據(jù)、結(jié)論之間的關(guān)聯(lián)，準(zhǔn)確認(rèn)定相關(guān)證據(jù)的證明力。其次要結(jié)合犯罪嫌疑人供述的使用偽基站設(shè)備的時(shí)間、地域范圍、發(fā)送信息內(nèi)容以及其本人手機(jī)受到其使用的偽基站干擾、接收短信等情況綜合判斷。最后，還必須仔細(xì)甄別和篩除重復(fù)、虛假及與案件無關(guān)的數(shù)據(jù)，準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪行為造成的實(shí)際危害后果?！?/p>