論電子商務(wù)合同的成立

中圖分類號：D922 9 文獻標識碼：A

基金項目：本文系江蘇大學(xué)第13批學(xué)生科研課題立項資助項目“論電子商務(wù)合同的成立——從B2C模式的角度”（項目編號：13C233）研究成果。

摘要：隨著電子商務(wù)的發(fā)展和成熟，網(wǎng)絡(luò)零售市場的規(guī)模將越來越大，其關(guān)鍵內(nèi)容電子商務(wù)合同的成立及效力問題也亟待解決。電子商務(wù)合同的成立涉及締約主體、締約意思表示、締約程序，本文試從這三個角度出發(fā)，探討電子商務(wù)合同的成立。

關(guān)鍵詞：電子商務(wù)合同；締約主體；締約意思表示；締約程序

2013年 4月16日下午，中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）發(fā)布了《2012年中國網(wǎng)絡(luò)購物市場研究報告》。報告顯示，截至2012年12月底，我國網(wǎng)絡(luò)購物用戶規(guī)模為2.42億，網(wǎng)民使用網(wǎng)絡(luò)購物的比例提升至42.9%。2012年，我國網(wǎng)絡(luò)購物市場交易金額達到12594億元，較2011年增長66.5%。2012年網(wǎng)絡(luò)零售市場交易總額占社會消費品零售總額的6.1%。電子商務(wù)是借助通訊終端設(shè)備來完成交易的主體相互間的傳達相關(guān)數(shù)據(jù)和信息，進而達成交易合同的新型商務(wù)模式。

一、電子商務(wù)合同

電子商務(wù)合同僅僅是通過互聯(lián)網(wǎng)和其他網(wǎng)絡(luò)所傳遞交易雙方之間意思表達之后所形成的確定的合同文本，而這樣的合同文本以電子記錄和數(shù)據(jù)電文的形式存在于計算機終端設(shè)備當中，在整個電子商務(wù)活動過程當中所發(fā)生的信息交互和數(shù)據(jù)傳輸均構(gòu)成了電子商務(wù)合同達成的基礎(chǔ)。與傳統(tǒng)合同相比，電子商務(wù)合同的特殊性如下：訂立主體虛擬化；訂立內(nèi)容無紙化；訂立程序特殊化；訂立形式電子化。正是由于電子商務(wù)合同區(qū)別于傳統(tǒng)合同，因而其不能完全適用于我國《合同法》，我們只能在《合同法》的基礎(chǔ)上討論電子商務(wù)合同的成立。

二、締約主體

締約主體涉及締約能力與電子代理人以及電子簽名的問題。

（一）締約能力

主體虛擬化，造成傳統(tǒng)合同面對面簽訂模式被打破，我們對另一方當事人的信息幾乎一無所知，締約能力更是無從得知?！逗贤ā返谒氖邨l第一款規(guī)定：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認?！逗贤ā凡⑽磳o行為能力人訂立合同的效力作出規(guī)定，但依《民法通則》的規(guī)定，無行為能力人簽訂的合同應(yīng)當是自始無效的。行為能力是否缺失，直接影響合同成立。

（二）電子代理人

電子代理人是通過當事人的預(yù)先設(shè)置，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中進行電子商務(wù)活動時對遇到的日常性的事務(wù)問題進行自動回復(fù)或者操作，代理當事人完成一定的合同訂立和履行行為，操作后果由當事人自身承擔(dān)的一款應(yīng)用軟件。對電子代理人合同主體的認定將對傳統(tǒng)合同法主體產(chǎn)生巨大的沖擊，這有別于傳統(tǒng)合同主體自然人、法人或其他組織的身份，對于電子代理人的定位，它的能力范圍源于設(shè)定它的自然人，是自然人意志的轉(zhuǎn)移，但是其又在出現(xiàn)后獨立于自然人運作。目前，我國立法中尚未有關(guān)于電子代理人（自動電文系統(tǒng)）的規(guī)定。

（三）電子簽名

不同于手寫簽名，電子簽名不具有識別性、唯一性，造成了電子簽名容易修改和偽造，給進行訴訟取證帶來困難，我國《合同法》第三十三條規(guī)定：當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。但對電子商務(wù)合同中的簽名問題未作規(guī)定。2004年我國出臺的《電子簽名法》是對這一領(lǐng)域立法空白的一個有效補充，《電子簽名法》第十四條規(guī)定：可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。即電子商務(wù)合同中可靠的電子簽名的效力被認可。

三、締約意思表示

（一）意思表示不自由

在B2C模式下，消費者只能通過圖片，文字信息了解商品，而不能實際觸摸進而感受商品的質(zhì)量，以當當網(wǎng)為例，某些書籍附帶的光盤根本無法使用，消費者購買前無法得知，等商品到手才發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，退貨，投訴，舉證一系列問題都是困擾，很多人寧愿自認倒霉。B2C模式下市場的有效監(jiān)督非常困難，消費者的維權(quán)之路也是舉步維艱，退貨險的應(yīng)運而生仍存在缺陷。

（二）格式條款

B2C模式，一方當事人是企業(yè)，另一方是普通消費者。電商往往依靠自己的交易平臺，自主制定格式合同以方便交易。而在這一過程中，基于維護自己的利益而確定格式合同的內(nèi)容傾向有利于自己一方。同時，消費者與電商賣家相比處于劣勢，加上消費者因知識結(jié)構(gòu)、能力問題的差異，很多消費者往往不會對合同格式條款詳加觀看和分析，無形中消費者權(quán)益被限制或侵害。如果該格式條款遵循公平原則且不違法的話是有效的；但如果條款提供方在格式條款中不合理、不正當?shù)孛獬洮F(xiàn)在應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，該條款效力受限制，發(fā)生爭議時通常應(yīng)作出不利于格式條款提供方的解釋。

四、締約程序：要約與承諾

（一）要約

1.要約與要約邀請的區(qū)分

根據(jù)合同法的規(guī)定，可將互聯(lián)網(wǎng)上的商品廣告分為要約與要約邀請兩類。如果網(wǎng)絡(luò)廣告的發(fā)布者只是對商品的名稱、價格、數(shù)量等情況進行了介紹，則應(yīng)視為要約邀請；但如果網(wǎng)絡(luò)廣告的發(fā)布者直接向消費者提供了某項產(chǎn)品的信息，且明示了數(shù)量與價格，在這種情況下，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者不僅是向特定的人發(fā)出了要求其購買某種商品的意思表示，而且具有未來合同的主要條款，可以認為該廣告具有要約的性質(zhì)。學(xué)術(shù)界關(guān)于電商銷售廣告的定性，基本上都認為其是要約邀請。但其實這是不科學(xué)的，所有的情況不能一概而論。

2.要約的撤回

《合同法》第十七條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。在現(xiàn)實操作中，這并不符合電子商務(wù)的特點，電子商務(wù)交往中，電子商務(wù)合同一般又根據(jù)合同文本傳輸和表現(xiàn)方式不同分為點擊式、數(shù)據(jù)交換式和電子郵件式等三種具體類型。在這三種交易方式下，要約的撤回幾乎成為不可能的事。但如果發(fā)生線路故障、網(wǎng)絡(luò)病毒等因素使承諾不能及時到達或者由于網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)提供商的原因使數(shù)據(jù)傳輸失敗，或者商家網(wǎng)站訂單急劇飄升使網(wǎng)站癱瘓等客觀問題時，及時撤回要約還是有可能的。

3. 要約的撤銷

要約的撤銷與撤回存在的問題類似，《合同法》第十八條規(guī)定要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。在使用電子代理人進行交易時，要約的撤銷即不可能，但如果發(fā)生客觀的網(wǎng)絡(luò)問題則撤銷又存在可能。我們認為其要約應(yīng)該是以允許撤銷為原則，以不允許撤銷為例外，因為不論要約的到達與承諾的作出之間的間隔如何短，都不應(yīng)剝奪要約人的這項權(quán)利，更何況不是每件要約的發(fā)出都得到即時的承諾，如果在不能立即承諾的情況下，也不賦予要約人撤銷要約的權(quán)利，將破壞合同法精心構(gòu)建的權(quán)利體系。

（二）承諾

關(guān)于電子商務(wù)合同承諾撤回的問題，還是歸因于電子商務(wù)合同在交易時的特殊性，雖然一般情況下因為網(wǎng)絡(luò)傳輸速度太快不大可能撤回承諾，但是在某些客觀情況下，承諾人還是有可能在承諾未到達對方控制范圍內(nèi)進行撤回或撤銷操作的，因而既然存在例外可能，我們就應(yīng)保護當事人的權(quán)利，尊重《合同法》最初訂立時的意愿。

對于電子商務(wù)合同的成立問題，理論學(xué)界各種觀點議論紛紛，各個國家都在探索全方面的立法，我國的《電子簽名法》、聯(lián)合國的《電子商務(wù)示范法》、美國的《統(tǒng)一電子交易法》、香港的《電子交易條例》等等，每一部法律的出臺既是進步又是下一個進步的平臺，電子商務(wù)發(fā)展逐步壯大成熟，法律要及時完善才能發(fā)揮法律的規(guī)制與推動作用。

參考文獻：

[1]郭骼美，蔡慶輝編著.電子商務(wù)法[M].廈門大學(xué)出版社，2004：215.

[2]柴振國，姜南. 電子商務(wù)合同中的若干法律問題[J].法律科學(xué).西北政法學(xué)院學(xué)報.2001（01）.

作者簡介：王玲玲（1992.12—），女，安徽肥東人，現(xiàn)就讀于江蘇大學(xué)文法學(xué)院，本科，主要研究方向：社會法學(xué)。