情與法的碰撞—淺析探望權(quán)在執(zhí)行中的問(wèn)題

中圖分類(lèi)號(hào)：D923.9"文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

摘要：在我國(guó)司法界中探望權(quán)的執(zhí)行存在著一定的難度。由于探望權(quán)執(zhí)行表現(xiàn)為一種需要長(zhǎng)期反復(fù)的行為，其執(zhí)行的對(duì)象又是特定的相對(duì)人，并且需要多方配合才能實(shí)現(xiàn)，這就增加了執(zhí)行的難度。要完善這一立法，應(yīng)從其性質(zhì)入手，深入分析在執(zhí)行中遇到的問(wèn)題及相應(yīng)的解決方法，并借鑒他國(guó)經(jīng)驗(yàn)，從而完善我國(guó)探望權(quán)的執(zhí)行。

關(guān)鍵詞：探望權(quán);執(zhí)行;問(wèn)題;對(duì)策

近幾年來(lái)，隨著離婚率的逐年上升，有關(guān)子女探望方面的糾紛日漸增多，探望權(quán)的問(wèn)題便提上了議事日程。依據(jù)我國(guó)《婚姻法》第三十八條規(guī)定，探望的主體具有特定性，即探望權(quán)只能由不直接撫養(yǎng)子女的父或母一方享有。子女的近親屬，如祖父母、外祖父母、兄弟姐妹是否也可以享有探望權(quán)，《婚姻法》未明確規(guī)定。于是，司法實(shí)踐中常常發(fā)生法與情的碰撞。

我曾經(jīng)看過(guò)這樣一個(gè)案例。

案情介紹：據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人王芳與被執(zhí)行人李勇于2011年3月25日經(jīng)法院判決離婚。雙方之子李智由王芳撫養(yǎng)，李勇每月支付撫養(yǎng)費(fèi)260元，并有權(quán)探望李智。判決生效后王芳以李勇不支付撫養(yǎng)費(fèi)為由向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，而李勇則以王芳不讓其探望李智為由也向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行人員在執(zhí)行過(guò)程中查明，李勇不支付撫養(yǎng)費(fèi)是因?yàn)樵谌绾涡惺蛊涮酵麢?quán)上與王芳存在爭(zhēng)議，不能達(dá)成一致意見(jiàn)。王芳堅(jiān)持李勇每月在支付撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)到王芳家中探望李智，而李勇則堅(jiān)持每個(gè)星期天帶李智到其家中度過(guò)一天。同時(shí)執(zhí)行人員還了解到雙方的老人對(duì)李智都很好。于是執(zhí)行人員到雙方家里做工作，進(jìn)行說(shuō)服教育，又向其雙方老人講明法律規(guī)定，強(qiáng)調(diào)要正確處理好情、理、法的關(guān)系，為孩子的成長(zhǎng)負(fù)責(zé)。

評(píng)析：近年來(lái)，隨著離婚案件的不斷增加，離婚后不與子女共同生活的一方因要求探望子女而引發(fā)的糾紛也越來(lái)越多。我國(guó)婚姻法雖然明確規(guī)定了離婚后不與子女共同生活的一方有探望子女的權(quán)利，但在實(shí)際執(zhí)行過(guò)程卻會(huì)遇到許多問(wèn)題，執(zhí)行起來(lái)也比較困難。這起案件雖然通過(guò)執(zhí)行干警的努力疏導(dǎo)，最終得以執(zhí)結(jié)，但卻讓我們不得不思考在執(zhí)行類(lèi)似離婚案件時(shí)如何化解雙方矛盾，促使探望權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)，以及如何處理好行使探望權(quán)與支付撫養(yǎng)費(fèi)之間的關(guān)系。

一、探望權(quán)的理解。

探望權(quán)是夫妻離婚后，未與子女共同生活的一方享有與子女聯(lián)系、會(huì)面、交流等的權(quán)利。在日本稱為見(jiàn)面交流權(quán)，臺(tái)灣地區(qū)稱為見(jiàn)會(huì)面交往權(quán)，《中華人民共和國(guó)婚姻法》則稱為探望權(quán)（或探視權(quán)）。

從成因上看，探望權(quán)是因婚姻關(guān)系的解除，基于親權(quán)和血緣關(guān)系而產(chǎn)生，是父母監(jiān)護(hù)權(quán)的延伸，但又與監(jiān)護(hù)權(quán)分離成為并存的權(quán)利，具有很強(qiáng)的人身性。由于探望權(quán)是未與子女共同生活的父或母一方享有的對(duì)子女的法定權(quán)利，非有法定事由不得予以限制或剝奪。

從法律規(guī)定上看，探望權(quán)是一項(xiàng)權(quán)利，但從理論上分析，探望權(quán)是權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一體。因?yàn)樘酵麢?quán)不僅僅是通過(guò)定期的探望來(lái)延伸其監(jiān)護(hù)權(quán)，維系親情，更是為了子女的健康成長(zhǎng)而履行撫養(yǎng)教育子女的義務(wù)。所以，探望權(quán)既是父母的權(quán)利，也是為保障子女的健康成長(zhǎng)而為父母設(shè)置的義務(wù)。

二、探望權(quán)的執(zhí)行

通過(guò)對(duì)探望權(quán)及其性質(zhì)的了解，就能在離婚案件的執(zhí)行過(guò)程中正確處理探望權(quán)的行使問(wèn)題。探望權(quán)主要涉及三種法律關(guān)系，即權(quán)利人與原配偶之間、權(quán)利人與子女之間以及原配偶與子女之間的法律關(guān)系;其主體主要有三方，即權(quán)利人、子女以及與子女共同生活的原配偶。所以要解決探望權(quán)的執(zhí)行問(wèn)題，使探望權(quán)得以順利實(shí)現(xiàn)，就必須處理好上述三種法律關(guān)系。

（一）權(quán)利人與原配偶

探望權(quán)之所以執(zhí)行難，糾紛不斷，主要是離婚案件的雙方當(dāng)事人之間的矛盾沒(méi)有完全化解，雙方不能就探望權(quán)的行使達(dá)成一致意見(jiàn)。雖然法律明確規(guī)定了與子女共同生活的一方有協(xié)助探望權(quán)行使的義務(wù)，但實(shí)踐中與子女共同生活的原配偶往往由于對(duì)法律的無(wú)知或者其它所謂的“社會(huì)規(guī)則”，拒絕、阻撓或者不予提供方便，妨礙探望權(quán)的執(zhí)行。

探望權(quán)的行使方式一般有兩種，一種是見(jiàn)面性探望，即不與子女共同生活的一方到對(duì)方家中或指定的地點(diǎn)與子女見(jiàn)面、交流，這種方式時(shí)間短，方式靈活且沒(méi)有脫離撫育子女一方的監(jiān)護(hù)。另一種為逗留性探望，即探望權(quán)人可在約定或法院判定的時(shí)間內(nèi)，將子女領(lǐng)走共同生活一段時(shí)間再按時(shí)送回，這種方式的時(shí)間較長(zhǎng)，有利于父母與子女的長(zhǎng)期交流，保障了子女充分接受父母雙方的教育，有利于子女的身心健康。

（二）權(quán)利人與子女

一般情況，權(quán)利人探望子女不會(huì)有什么問(wèn)題。但為了保障子女的最佳利益，防止子女的身心健康因探望權(quán)的不當(dāng)行使而受到傷害，法律應(yīng)對(duì)探望權(quán)的行使予以限制。我國(guó)婚姻法規(guī)定了探望權(quán)的中止事由，即不利于子女的身心健康。雖然立法的初衷是好的，但這樣的標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于籠統(tǒng)，不具有可操作性，只能由法官自由裁量，很可能造成探望權(quán)中止的濫用。

筆者認(rèn)為中止探視權(quán)的情形可以規(guī)定為以下幾種：一是申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行的;二是由于申請(qǐng)人的原因，繼續(xù)行使探視權(quán)將嚴(yán)重?fù)p害子女的身心健康的;三是能夠正確表達(dá)自己意志的子女，不愿意接受申請(qǐng)人探視的;四是窮盡各種手段后，被執(zhí)行人仍不愿意協(xié)助履行義務(wù)的;五是被執(zhí)行人和子女下落不明的。這樣規(guī)定了具體情形以后，就避免了法官在自由裁量時(shí)的濫用，可以更好地協(xié)調(diào)父母探望權(quán)的權(quán)利性與保護(hù)子女最佳利益之間的關(guān)系。

（三）原配偶與子女

原配偶是與子女共同生活的一方，是探望權(quán)案件的被執(zhí)行人，其協(xié)助權(quán)利人行使探望權(quán)既是法律規(guī)定的義務(wù)，也是其作為被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。雖然是被執(zhí)行人，但其更多的時(shí)候承擔(dān)的是一種消極的不作為的義務(wù)，只要其不積極加以阻撓，探望權(quán)在一般情況下都能實(shí)現(xiàn)。筆者認(rèn)為不應(yīng)對(duì)被執(zhí)行人采取強(qiáng)制措施，由于被執(zhí)行人是直接撫養(yǎng)子女的一方，承擔(dān)的責(zé)任更重，如果對(duì)其采取強(qiáng)制措施，將會(huì)給子女的生活和身心健康帶來(lái)不利影響，最終的受害者還是子女，這就違背了設(shè)置探望權(quán)的初衷。

三、探望權(quán)與支付撫養(yǎng)費(fèi)的關(guān)系

探望權(quán)案件的執(zhí)行往往是伴隨著撫養(yǎng)費(fèi)的支付，因?yàn)閾嵊优歉改傅幕玖x務(wù)，未與子女共同生活的一方有義務(wù)向另一方支付撫養(yǎng)費(fèi)，直到子女成年或能夠獨(dú)立生活為止。在大多數(shù)情況下，義務(wù)人本來(lái)就不愿意支付撫養(yǎng)費(fèi)，但當(dāng)探望權(quán)因直接撫養(yǎng)子女的一方的不配合而不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，探望權(quán)人往往更加拒付撫養(yǎng)費(fèi)。而直接撫養(yǎng)子女的一方又以探望權(quán)人拒付撫養(yǎng)費(fèi)為由，拒絕其探望子女，各說(shuō)各有理，矛盾越鬧越深，這樣的循環(huán)也是探望權(quán)執(zhí)行難的原因之一。

當(dāng)然，在具體案件的執(zhí)行過(guò)程中，也會(huì)遇到其他一些影響執(zhí)行工作的人，如雙方當(dāng)事人的父母、親屬、朋友等。從司法實(shí)踐來(lái)看，他們與當(dāng)事人的關(guān)系密切，對(duì)當(dāng)事人最為了解，由他們出面做工作，當(dāng)事人也容易接受。因此，執(zhí)行時(shí)要充分動(dòng)員當(dāng)事人的父母、親屬、朋友等配合法院執(zhí)行人員做好當(dāng)事人的思想工作，從而促進(jìn)案件的順利執(zhí)行。

參考文獻(xiàn)：

[1]中國(guó)法制出版社出版，《中華人民共和國(guó)婚姻法-注釋與配套》。

[2]中國(guó)法制出版社出版，《離婚怎么辦》，李思濤主編。

[3]法律出版社出版，《婚姻家庭糾紛指導(dǎo)案例與審判依據(jù)》，王振民、吳革主編。

[4]《中華人民共和國(guó)婚姻法注釋本》。

[5]《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉解釋（一）》。

[6]中國(guó)法律出版社出版，《婚姻家庭法》，法寶網(wǎng)主編。

作者簡(jiǎn)介：

任偉，西北政法大學(xué)法律碩士研究生。