贈品上的商標管理

“贈品促銷”可以提升商品的附加值。但是，當贈品上印有品牌時，商標侵權(quán)問題就不容忽視，有七個建議值得考慮。

時尚雜志界大約是最喜歡送贈品的行業(yè)，從化妝品、太陽眼鏡到皮夾、旅行包等，各式各樣。贈品可以是贈送自己促銷的產(chǎn)品本身，也可以是購進的其他廠商的小額商品。不過，很多品牌廠商喜歡根據(jù)促銷商品的特點或?qū)傩?，定制類似?yōu)盤、開瓶器、名片夾、手環(huán)等贈品，因為定制贈品可以印上自己的品牌（或LOGO）或者廣告語，品牌廠商不會輕易漏掉任何傳播品牌的機會。

當贈品上印有品牌時，商標侵權(quán)問題就不容忽視。如果你提供的贈品本身就是采購進來的侵權(quán)商品，自然難逃侵權(quán)命運?！侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案件若干問題的解答》明確指出，搭贈侵犯注冊商標專用權(quán)商品的行為是商標侵權(quán)行為。

2008年1月，江蘇省揚州市一家服飾專賣店開展“買一贈一”的促銷活動，買一件羽絨服即贈送一只皮包，皮包上印有“JINLILAIPIJU”字樣，附屬的吊牌上標注有“goldlion”、“金利來”等字樣，這些皮包經(jīng)鑒定為假冒產(chǎn)品。最后，當?shù)毓ど叹忠罁?jù)商標法對當事人作出了罰款4000元的行政處罰。

不過，很多公司更多地是擔心定制贈品上的商標風險問題。讓我們假設一下，如果金帝巧克力促銷時贈送一個自己定制的“保溫杯”，并在“保溫杯”贈品上標注“金帝”是不是商標法意義上的“商標使用”？是不是指示了保溫杯（而非促銷的巧克力）的商品來源？如果恰巧有人在保溫杯或類似商品上有合法的“金帝”商標注冊，會不會構(gòu)成商標侵權(quán)？恐怕會有一些爭論。

日本大阪地方裁判所曾經(jīng)在1987年判決的“BOSS”商標案中認為，贈品不是“商品”，而是“不能獨立交易的廣告品”，“BOSS”在贈品上之使用不屬于商標性使用。歐洲OHIM也曾明確指出，在為其飲料產(chǎn)品宣傳所制作和發(fā)放的服裝上使用商標，不能認定為其在服裝上使用了注冊商標。

不過，前述國外案件是因商標不使用所引發(fā)的撤銷商標注冊糾紛案件，并不能為侵權(quán)意義上的商標使用的判斷提供直接的借鑒。事實上，我個人認為，這種情形下，構(gòu)成商標侵權(quán)的風險是非常巨大的。

從商標侵權(quán)的規(guī)則來看，避免自己的品牌用于贈品上構(gòu)成“用于識別商品來源”的商標法意義上的“商標使用”，是規(guī)避商標侵權(quán)的關鍵所在。在與艾默生劉永剛、舍弗勒陳軍兩位同行簡單探討后，我們提出以下七個可以考慮的建議：

1.避免在贈品上單獨標注品牌的名稱或LOGO。這種情形比較容易被認定為“用于識別商品來源”的“商標使用”行為。

2.在贈品上標注品牌時最好帶上促銷商品名稱。比如，在玩偶贈品的吊牌上標注“金帝巧克力”（字體最好一樣大?。?。即使是玩偶類商品上的“金帝”商標權(quán)利人，也難以主張“金帝巧克力”是對玩偶商品的來源指示或商標使用。

3.可以將促銷商品（如巧克力）的包裝圖片，同時在贈品所標注品牌的前后或上下一并印上，如此更能清晰地表明：該品牌所指示的商品并非贈品本身。

4.在贈品上明確標注“贈品”、“非賣品”或類似字樣，可以降低或避免與贈品所競爭商品上的“雷同”商標發(fā)生所謂混淆或誤導的可能性。

5.在不影響品牌宣傳效果的基礎上，可以將贈品生產(chǎn)商的品牌同時印在贈品上，與促銷商品的品牌并存。當然，要確保生產(chǎn)商印上去的品牌不存在侵權(quán)問題。

6.如果贈品或其包裝的空間允許，可以將促銷品牌廠商的公司名稱顯著標注，更能與贈品所競爭商品上的“雷同”商標，明確區(qū)分出不同的商品來源。

7.如果企業(yè)名稱包含了所要傳播的品牌名稱，只印上“xxx公司惠贈”即可。尤其是該品牌已經(jīng)被他人注冊并使用在贈品所屬商品上時，如此使用更安全。

值得注意的是，一些贈品的生產(chǎn)廠商，樂于在展會、廣告、電商網(wǎng)站等上面宣傳類似這樣的表述：我們的產(chǎn)品是“可口可樂贈品”、“五糧液定制禮品”。如果你不喜歡這樣“被宣傳”的話，最好一開始就要在采購合同或委托加工合同中寫上禁止這類宣傳的條款。