用法律規(guī)范市場(chǎng)主體直面競(jìng)爭(zhēng)與發(fā)展主題

[摘 要]作為重要的商法之一，新《公司法》降低了投資門檻，為投資者開拓了投資渠道；拓展了公司自治的空間，充分發(fā)揮了公司在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的活力，體現(xiàn)出的諸多優(yōu)點(diǎn)有利于市場(chǎng)主體競(jìng)爭(zhēng)和發(fā)展。

[關(guān)鍵詞]公司法；修改；優(yōu)點(diǎn)；競(jìng)爭(zhēng)與發(fā)展

《公司法》作為重要的商法之一，只有超越了具體法律條文的理論研究，才能更深刻地理解根據(jù)法律理論建構(gòu)起來(lái)的具體條文的真正內(nèi)涵，才能在沒有相應(yīng)法條予以規(guī)范的前提下，對(duì)實(shí)踐中新出現(xiàn)的問題予以科學(xué)合理的規(guī)制。

一、新《公司法》降低了投資門檻，為投資者開拓了投資渠道

（一）新《公司法》大幅度下調(diào)了最低注冊(cè)資本

原《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于以下最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主和以商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬(wàn)元，以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬(wàn)元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10萬(wàn)元，并要求一次繳足。股份有限公司為1000萬(wàn)元?！稓W盟第二號(hào)<公司法>指令》第六條要求成員國(guó)在確定最低注冊(cè)資本的時(shí)候，不得超過兩萬(wàn)五千歐元，相當(dāng)于二十五萬(wàn)元人民幣。可見，我國(guó)的最低注冊(cè)資本是歐盟的二十倍。在日本出臺(tái)全新的《公司法》之前，股份公司按照《商法典》的規(guī)定，最低注冊(cè)資本是一千萬(wàn)日元，相當(dāng)于人民幣八十三萬(wàn)元人民幣。從這方面來(lái)看，我國(guó)公司最低注冊(cè)資本較高，由此出現(xiàn)的主要問題是：第一，公司最低注冊(cè)資本額規(guī)定過高，不利于民間資本進(jìn)入市場(chǎng)。由于設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的門檻過高，為數(shù)眾多的小規(guī)模個(gè)人投資者只好較多地選擇了個(gè)體工商戶這一傳統(tǒng)的組織形式。根據(jù)統(tǒng)計(jì)，當(dāng)時(shí)許多地區(qū)的民營(yíng)經(jīng)濟(jì)的構(gòu)成中，個(gè)體工商戶這種組織形式占據(jù)絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，而公司作為最先進(jìn)、最有活力的組織形式，所占的比例還很低。這導(dǎo)致了我國(guó)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)組織形式構(gòu)成的不合理，延緩了我國(guó)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)升級(jí)換代的步伐。第二，要求注冊(cè)資本一次性全部繳足，容易造成資金的閑置。為此，新《公司法》修訂案作了如下修改：取消了按照公司經(jīng)營(yíng)內(nèi)容區(qū)分最低注冊(cè)資本額的規(guī)定；允許股東按照規(guī)定的比例在兩年內(nèi)分期繳清出資，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。但必須注意的是：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%。

（二）一人公司制度也是鼓勵(lì)投資的重要措施

新《公司法》是一部平等善待國(guó)有投資公司和私人投資公司的平等型的《公司法》。與其他國(guó)家關(guān)于一人公司的規(guī)定更為嚴(yán)格，既為公眾投資創(chuàng)業(yè)多增加了一條渠道，多了一種方式，又有利于規(guī)范一人公司股東的行為，從而防止一人公司可能產(chǎn)生的弊端。應(yīng)當(dāng)說，這樣的規(guī)定，是適當(dāng)?shù)摹?/p>

（三）完善出資方式，取消了技術(shù)出資的比例限制

1.新《公司法》規(guī)定股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。而其中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，既包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)，也包括非專利技術(shù)（如技術(shù)秘密），還包括著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)。依據(jù)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》第15和20條規(guī)定，出資的種類和形式還包括股權(quán)、優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式、特定債權(quán)（包括債轉(zhuǎn)股）。隨著新《公司法》實(shí)施，非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資將有著更大范圍和空間。

2.新《公司法》取消了原《公司法》中“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%”，這一限制性規(guī)定，放寬了知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資額，而主要規(guī)定了“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%”，其立法目的在于允許公司根據(jù)自身特點(diǎn)和需要，可以自行決定知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)在公司注冊(cè)資本中的比例，總體上不能高于公司注冊(cè)資本總額的70%，該項(xiàng)規(guī)定更有利于鼓勵(lì)高新科技公司的設(shè)立和健康成長(zhǎng)，擴(kuò)大了股東出資的范圍與形式，提高了無(wú)形資產(chǎn)投資比例，有利于風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)發(fā)展和創(chuàng)業(yè)人員權(quán)益保障。

（四）取消公司對(duì)外投資的上限，利于風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)更靈活運(yùn)作

新《公司法》第15和16條取消了原《公司法》第12條公司對(duì)外累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%的限制，而主要規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保及其投資或擔(dān)保的數(shù)額限制，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)按照公司章程的規(guī)定或授權(quán)決議。同時(shí)規(guī)定公司“不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人”。這反映了立法者尊重中國(guó)現(xiàn)實(shí)、順應(yīng)國(guó)際趨勢(shì)、敢于突破和創(chuàng)新的立法智慧和魄力。

二、新《公司法》拓展公司自治的空間，充分發(fā)揮出公司在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的活力

（一）公司做為一個(gè)市場(chǎng)主體，在市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)中會(huì)自主權(quán)地審時(shí)度勢(shì)，會(huì)比較理性地處理市場(chǎng)信息問題

本著這種鼓勵(lì)公司自治的精神，立法者對(duì)原《公司法》很多壓抑公司自治的條款作出了大幅度的修改。而原《公司法》更多強(qiáng)調(diào)的是政府對(duì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的管制，體現(xiàn)的是一種國(guó)家本位，強(qiáng)制性的規(guī)范占據(jù)了相當(dāng)?shù)膬?nèi)容，在很大程度上壓制了公司的生機(jī)和活力。與原《公司法》相比，新《公司法》賦予公司更大的自治空間，重新界定了強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范的范圍，減少了強(qiáng)制性規(guī)范，增加了任意性規(guī)范。表決權(quán)的確定、股利的分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先受讓、股權(quán)的繼承、對(duì)外投資和擔(dān)保、經(jīng)理的職權(quán)等內(nèi)容，均由公司章程確定。這些規(guī)定增加了公司經(jīng)營(yíng)和管理中的靈活性，有利于公司的發(fā)展和創(chuàng)新。

（二）關(guān)于分紅的問題

案例：兩個(gè)股東準(zhǔn)備辦一家公司，大股東持股80%，小股東持股20%。兩人相約攜手走進(jìn)工商局進(jìn)行公司登記，工作人員說：你們章程式規(guī)定的按七三分紅不合理，《公司法》第33條的規(guī)定：有限責(zé)任公司股東按照出資比例分配股利。你們?cè)趺窗硕_的出資，對(duì)應(yīng)著七三開的分紅?。啃」蓶|憑什么多拿10%??？小股東說：“我自愿啊?！薄按蠊蓶|，你憑什么少拿10%啊？”“我心甘啊。” “那不行！所以，你們要注冊(cè)這種公司也不允許?！焙髞?lái)，兩個(gè)股東問：“有何妙計(jì)？”工作人員說，“首先，你們修改公司章程，八二開的出資對(duì)應(yīng)著八二開的分紅；然后，你們?cè)倨鸩菀环莨蓶|協(xié)議，大股東承諾每年取得的股利中的10%贈(zèng)與給小股東。這樣不就解決問題了嘛?！眱蓚€(gè)股東都覺得是個(gè)好主意。公司當(dāng)日也注冊(cè)成功了。后來(lái)，很多人注冊(cè)公司都遇到這樣的問題。新《公司法》第35條就解決了這個(gè)問題：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

（三）保護(hù)中小股東的利益

原《公司法》第41條規(guī)定，有限公司股東按照出資比例行使表決權(quán)。新《公司法》第43條就明確規(guī)定，“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。這就在一定程度上保護(hù)了中小股東的利益。加強(qiáng)對(duì)股東利益，特別是中小股東利益的保護(hù)。原《公司法》假定立法者的智慧超越市場(chǎng)的智慧，政府的智慧高于商人的智慧。衡量一個(gè)國(guó)家地區(qū)的市場(chǎng)化程度、法治化程度的高低，就看三個(gè)指標(biāo)，一是投資者（股東）保護(hù)怎么樣，二是勞動(dòng)者保護(hù)怎么樣，第三是消費(fèi)者保護(hù)怎么樣。實(shí)踐當(dāng)中，小股東之所以受到欺負(fù)，關(guān)鍵是信息不對(duì)稱。上市公司的股東面臨三座大山的壓迫：虛假陳述、操縱市場(chǎng)與內(nèi)幕交易。非上市公司股東更難。在《公司法》第34條明文規(guī)定，有限公司股東可以查閱會(huì)計(jì)賬簿。給會(huì)計(jì)賬簿造假確實(shí)很難。小股東也可以查閱原始憑證，新《公司法》規(guī)定的小股東查賬權(quán)實(shí)際上是抓住了保障股東權(quán)利的牛鼻子，效果好而且成本低。股東有了查賬權(quán)，這一點(diǎn)是賦予股東的一個(gè)實(shí)權(quán)。以往，中小股東只能看一些公司報(bào)表等“表面文章”，公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)情況，只有大股東和高層管理者才清楚?，F(xiàn)在有了查賬權(quán)，股東就能更好地了解公司運(yùn)營(yíng)，并保護(hù)自己的權(quán)益。另外，新《公司法》賦予了中小股東召開股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、召集權(quán)和主持權(quán)。同時(shí)，新《公司法》增加了對(duì)股東退出機(jī)制的規(guī)定，比如在公司符合分紅條件而長(zhǎng)期不向股東分紅時(shí)，或者當(dāng)股東對(duì)公司的重大決策持不同意見時(shí)，可以要求公司收購(gòu)他的股權(quán)。新《公司法》還增加了股東代表訴訟的規(guī)定，當(dāng)公司董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員侵犯了公司權(quán)益，而公司不予追究時(shí)，股東可以依法向人民法院提起訴訟，以維護(hù)公司和自身的權(quán)益；股東還有權(quán)利請(qǐng)求法院強(qiáng)制解散公司。

（四）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)

新《公司法》修改完善了公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的規(guī)定，包括完善股東會(huì)和董事會(huì)制度，充實(shí)了股東會(huì)、董事會(huì)召集和議事程序的規(guī)定；增加了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，完善了監(jiān)事會(huì)會(huì)議制度，強(qiáng)化了監(jiān)事會(huì)作用；增加了上市公司設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)定；對(duì)公司董事和高級(jí)管理人員對(duì)公司的忠實(shí)和勤勉義務(wù)以及違反義務(wù)的責(zé)任，作出了更為明確具體的規(guī)定。新《公司法》明確了董事、監(jiān)事及經(jīng)理的權(quán)責(zé)，明確規(guī)定他們的“忠實(shí)義務(wù)”和“善管義務(wù)”。

三、新《公司法》有利于市場(chǎng)主體的競(jìng)爭(zhēng)和發(fā)展

1.從總體上講，這次對(duì)《公司法》的修訂較為成功，新法從條文數(shù)量上看：從原來(lái)的230條到現(xiàn)在219條，看起來(lái)?xiàng)l文少了，其實(shí)內(nèi)容是極大豐富了。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，大概只有24條沒有修改。大到一些基本制度的充實(shí)，增加了一些新的章節(jié)，小到一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的修改。

2.從結(jié)構(gòu)上看：新《公司法》在原《公司法》基礎(chǔ)上增加了“有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓”和“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)”兩章；從內(nèi)容上看：新《公司法》在股東的出資、公司的設(shè)立條件、公司的對(duì)外投資和對(duì)外擔(dān)保，成立一人公司，充分體現(xiàn)公司和股東的意思自治，小股東權(quán)益保護(hù)，公司管理者的義務(wù)和責(zé)任等方面作了較大的改動(dòng)。新《公司法》要適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r和將來(lái)的發(fā)展趨勢(shì)。新《公司法》就看得出來(lái)，要塑造一個(gè)公司，他有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，有獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)管理能力，他要塑造一個(gè)自治的公司，在很多事項(xiàng)上公司可以有選擇權(quán)，選擇能力也比以前大大提高了，要塑造一個(gè)講究信用的公司，從其資本制度，責(zé)任制度，治理制度等等都能體現(xiàn)出來(lái)。新《公司法》在權(quán)益和責(zé)任的平衡上，在安全與效率、在各種權(quán)利主體權(quán)利關(guān)系上，在國(guó)家干預(yù)與公司自治的平衡感上掌握得很好。

新《公司法》興利除弊，為民營(yíng)經(jīng)濟(jì)的繁榮吹響了奮進(jìn)的號(hào)角，使企業(yè)更加自主。面對(duì)更多的市場(chǎng)機(jī)遇，中小投資者也將能得到更完善的法律保障。

[作者簡(jiǎn)介]楊帆（1974—），女，燕京啤酒赤峰公司，中級(jí)會(huì)計(jì)師、中級(jí)經(jīng)濟(jì)師、企業(yè)法律顧問。