論信托受托人的特殊權利

周 乾

（安慶師范學院法學院，安徽安慶246011）

一、受托人權利的特殊性

在信托運作中，受托人主宰著信托財產(chǎn)，信托目的的實現(xiàn)依賴于受托人的各種努力。這就需要受托人享有某些權利。但是，受托人權利又比較特殊，因為這種權利的行使并非都是為了受托人的自身利益。

正是由于受托人權利的特殊性，所以，有學者認為：受托人的權利依據(jù)其所包含的利益類型不同，可以分為自益權和他益權。[1]196-197受托人的自益權是指與受托人履行其信托管理職責無關的權利，是受托人由于提供了信托管理服務而自身享有的權利，權利的利益指向受托人自身，包括報酬請求權、費用補償請求權等。這些權利，受托人可以選擇放棄。受托人的他益權是指權利指向為受托人的自身利益之外的權利。它包括實體上信托財產(chǎn)的名義所有權、管理處分權以及程序上的代表應訴起訴權等。這些權利，受托人不可放棄。

可見，受托人權利并非都是為自身利益之實現(xiàn)，其獨特之處在于那些服務于信托目的或受益人利益的權利。從民法意義上看，這些權利可概括為管理處分權，在金融領域表現(xiàn)為投資權，這構成下文討論的重點。

二、受托人權利之管理處分權

（一 ）管理處分權的含義

從法律上看，權力與權利是不同的。但是，權利與權力并非完全對立。（1）在信托法的語境下，受托人的權力與受托人的權利可以混用，與受托人的義務相對應。以受托人對信托財產(chǎn)的管理與處分權為例，它既構成受托人的權利，又可以說是受托人的義務，不得被受托人隨意放棄。

受托人對信托財產(chǎn)有哪些管理權？他對信托事務處分權的邊界在哪里？這都需要界定。就信托財產(chǎn)的管理內容而言，首先要依據(jù)信托合同的約定，當信托合同沒有約定時，應參照民法中的管理行為來理解。就處分而言，理論上有事實上的處分與法律上的處分兩種。前者如房屋的拆除、后者如動產(chǎn)的出質。我國臺灣信托法規(guī)定，處分的內容決定于信托行為或信托合同的約定，若沒有特別限制，則包括事實上的處分和法律上的處分。[2]26-27信托制度本身具有較大的靈活性，其在國民生活改善中作用的發(fā)揮取決于受托人權利的行使，關鍵是信托財產(chǎn)管理處分權的運用。

（二 ）管理處分權的內容

受托人的管理處分權，各國信托法都予以承認，但方式各異。在大陸法系國家，受托人的管理處分權往往沒有在法律中被具體化，只要受托人的管理與處分行為不違背受托人義務即可。而在英美法系國家，受托人的管理處分權則被具體化。以英國1925年的《受托人法》為例，該法第二章規(guī)定受托人的權利包括：通過拍賣或以貶值條件售出信托財產(chǎn)的權利；出具接收款項或動產(chǎn)的收據(jù)的權利；清結信托財產(chǎn)所涉?zhèn)鶆盏臋嗬取．斎?，受托人行使這些權利的條件、方式等，要受到信托文件及相關法律的約束。[3]229-231可以看出，受托人的權利較大，也容易被濫用。為了保障受托人權利的行使服務于信托目的的實現(xiàn)，不妨讓受托人提供適當擔保，使擔保成為受托人取得受托資格的積極條件。[4]117

（三 ）管理處分權的擴張

受托人的權利內容不是一成不變的，而是隨信托業(yè)不同的發(fā)展水平而變化的。信托的定位不同、金融創(chuàng)新的水平不同，受托人的權利內容就不同。在英國，信托主要被運用于社會服務領域，商事信托并非重點，所以，受托人的權利需求相對較小，法律對受托人權利特別是投資權限制比較嚴格。1925年的《受托人法》就因此曾被人們形容為荒謬的法律，雖然后來被1961年的《受托人投資法》取代，但后者對受托人投資權的運用仍然設置了較大障礙（2），也算是對受托人謹慎義務的保守要求。美國則不同，由于信托的商業(yè)功能和社會功能一樣被重視，信托財產(chǎn)的增值需求較大，受托人選擇的權利較大，這種自由選擇的依據(jù)來源于信托目的及市場實況?？梢哉f，只要不違背基本的誠實信用原則及信托條款的要求，美國信托法賦予了受托人可能行使的最廣泛的權利。

受托人權利的擴張體現(xiàn)最為明顯的是受托人能否以及在何時可以授權第三人代行信托事項的權利。傳統(tǒng)信托法認為，委托人的信任是針對受托人的，所以，受托人對信托事項的處理具有不可替代性，除非遇見不得已之情形。否則，信托依賴之信任將無存在意義。然而，現(xiàn)代信托法與專業(yè)化的背景相聯(lián)系，只要受托人的轉委托行為符合信托目的或者有利于受益人利益的實現(xiàn)，則不必拘泥于受托人因不得已之情形而不能親自處理信托事務的限制。從法經(jīng)濟學的角度看，現(xiàn)代信托法對受托人授權他人處理信托事務的做法更符合成本收益原則的要求，同樣是處理信托事務，委托人付出的成本固定時，受托人以外的第三人代為處理信托事項增加了受益人的利益，與信托目的之受益人效用最大化目標相契合。

三、受托人的投資權

（一 ）受托人投資權的內涵

信托語境下的投資是一種金融行為。在現(xiàn)實世界中，沒有哪個受托人（包括個人與機構）是全能的，每個受托人都有自己的特長，同時，一定都有各自的局限，他們在一些領域中的投資技能遠遠不及這些領域的行業(yè)專家。

若根據(jù)傳統(tǒng)信托法的理論，受托人是委托人基于高度信任而選任的，具有不可替代性，因此，受托人的投資管理權不可轉委托。但靈活性是信托的靈魂，信托的靈活性要求信托的設計要緊跟時代的步伐，與經(jīng)濟社會形勢相匹配，依市場情境之變化而變化。當下的市場情境就是分工的細化、深化與專業(yè)化，現(xiàn)代信托法大多允許受托人將其對信托財產(chǎn)的投資管理權委托給更有能力的代理人行使，實現(xiàn)受益人利益的最大化。允許受托人委托他人行使投資權也是實踐的需求。比如，當自然人充當受托人時，若遇受托人突患惡疾，要求受托人親自履行投資義務不現(xiàn)實，即使能夠親自管理，也可能影響投資決策，不利于增加受益人的利益。

賦予受托人委托他人行使投資權的權利并不意味著權利可以被任意運用。畢竟信托關系是基于高度信賴而生，所以，信托關系中受托人處理信托事務仍然以“不得代理”為原則，僅在特殊情況下，基于受益人利益的考慮而允許代理人行使受托人的職責。這體現(xiàn)了信托法對信賴關系的原則性堅守與代理關系的靈活性變通。

（二 ）受托人享有投資權的原因分析

1.提升信托財產(chǎn)價值的需要

在資本主義社會以前，設立信托的目的基本在于確保家族財產(chǎn)（主要是土地）的代際傳承。進入資本主義社會以后，工商業(yè)的發(fā)展催生了信托的營利性。信托委托人不再單純地滿足于信托財產(chǎn)的靜態(tài)流轉，而開始關注財產(chǎn)在流動中的增值。到了21世紀，資本金融對人們經(jīng)濟生活的影響日漸顯現(xiàn)。信托委托人對信托財產(chǎn)的增值提出了更高的要求，投資信托變成主流的信托業(yè)務模式。而投資有短期與長期之分，在長期投資中，注重發(fā)揮信托對財富的長期規(guī)劃功能；在短期投資中，注重信托財產(chǎn)的流動性，流動在交易中產(chǎn)生，交易與流動并存。提升信托財產(chǎn)價值的需求從短期投資與長期投資兩個方面共同要求法律賦予受托人充分的投資權。

2.專業(yè)理財?shù)膬?yōu)勢

按照傳統(tǒng)民法的理論，財產(chǎn)的所有人擁有所有權，便有權依靠自身的力量進行投資。信托的介入在法律層面上實現(xiàn)了所有權權能的主體性分離。將其處分權中的投資權交給了受托人。這項權利的移交存在一個默認的前提，那就是受托人投資比委托人自身投資更有效。

雖然信托中的受托人投資權可以看作是委托人能力的延伸[5]，但并不意味著選擇了信托方式就一定有收益。因為投資有風險，信托也不是保險，受托人沒有能力保證受益人絕對獲益。那為什么還要賦予受托人投資權呢？這是由于受托人具有專業(yè)管理的能力，這種能力讓受托人具備專業(yè)理財?shù)膬?yōu)勢，從法經(jīng)濟學的角度看，它可以更好地降低信托財產(chǎn)的交易風險，提高信托財產(chǎn)的投資收益。

受托人的專業(yè)理財優(yōu)勢主要來自兩個方面：一是管理的專業(yè)性，即受托人擁有專業(yè)的管理團隊，他們不但具有專業(yè)的投資知識，而且擁有相應的行業(yè)投資經(jīng)驗，再加上其善于發(fā)現(xiàn)與抓住市場機會，為專業(yè)理財?shù)於嘶A；二是投資的規(guī)模化，受托人優(yōu)勢在于它依靠自身的資信水平可以吸引社會上大量的資金，有了資金量的積累，才有可能進行組合投資，獲取較大收益，從而讓單個委托人的少量資金分享到規(guī)?；顿Y的回報盛宴。

3.委托人精力不足

委托人讓渡投資權的原因還可能是委托人的精力不足，雖然他有一定的專業(yè)理財能力，但沒時間打理財產(chǎn)。投資是一項專業(yè)活動，需要耗費一定的時間和精力。在委托人中，不乏有能力但沒精力者，這些委托人為了實現(xiàn)投資收益，也會賦予受托人廣泛的投資權。所以，委托人精力不足也是賦予受托人投資權的原因之一。

（三 ）投資權與管理處分權的關系

信托設立之后，受托人就擁有了對信托事務的管理權。信托事務的管理是一個寬泛的范疇，一般認為，只要信托文件沒有對受托人的權力做出明確的限制與約束，受托人可以為了實現(xiàn)信托目的，從事各種事實行為與法律行為（3）。對信托財產(chǎn)的改良、投資、出租、出售等都屬于受托人的管理權范圍?？梢姡芡腥说墓芾硖幏謾喟送顿Y權，投資權是管理處分權的內容之一。信托法對于管理處分權的要求（4）也都適用于受托人的投資權。

四、受托人權利的監(jiān)控

正是由于信托業(yè)的發(fā)展促進了受托人權利的擴張，擴張中受托人權利必須得到審慎行使。否則，受托人的權利濫用可能導致受益人利益受損。對受托人權利加以限制與規(guī)范，特別是讓受托人科學地運用自由裁量權，需要通過受托人義務來約束，核心就是通過謹慎義務的執(zhí)行來監(jiān)管受托人權利的行使。

由于在信托關系中，存在信托財產(chǎn)管理控制權與受益權的分離，而受益權的實現(xiàn)受制于信托財產(chǎn)的管理控制，于是，對受托人權利的監(jiān)控成為了信托關系的核心。[6]受托人權利的擴張背后是受托人模式的轉變，在傳統(tǒng)信托中，受托人的職責是消極保管，擔當著信托財產(chǎn)的保值功能，而在現(xiàn)代信托中，受托人的職責是積極運作，肩負著信托財產(chǎn)的增值責任。權利背后是利益在支撐，受托人權力大，就可能為自己謀取更大的利益。如果法律沒有通過制度設計來保障受托人為了受益人的利益來運用信托財產(chǎn)管理權，那么，信托構造中“代理人成本”必將上升，進而影響資源的有效配置。[7]414

受托人權利可分為兩種：一是明示權利，即信托文件中明確規(guī)定的權利；二是默示權利，即信托文件中明確規(guī)定的權利以外的有利于信托目的實現(xiàn)的權利。默示權利的產(chǎn)生是由于信托合同的不完備性。如何約束這種基于合同不完備性產(chǎn)生的默示權利構成了對受托人權利監(jiān)控的重心。

監(jiān)控受托人權利可從兩方面著手：一是進行形式監(jiān)控，即在共同受托之關系中，通過受托人之間的相互制衡達到權利監(jiān)控的目的。比如，受托人權利采取受托人之間多數(shù)決定或者無異議方可行使的方式；二是進行實質監(jiān)控，即通過法律規(guī)定的強制方式來約束受托人權利的運行。比如，強化受托人責任或要求其提供相應的擔保。通過形式監(jiān)控，可以從消極意義上減少受托人不謹慎行使權利的可能性；通過實質監(jiān)控，可以從積極意義上督促受托人圍繞謹慎義務的要求行使權利?？梢姡瑑煞N權利監(jiān)控的背后都是受托人謹慎義務的要求。

通過加強受托人責任的方式固然可以約束受托人權利的行使，但是這種方式可能會制約信托實踐的發(fā)展。就我國信托業(yè)目前所處的發(fā)展階段而言，還是需要以扶持受托人（信托公司）為主。

注釋

（1）權力并非都是公權力，民商事私人主體也可以有“權力”。比如，霍費爾德認為：某人有權利可以是指某人改變法律安排或者法律關系的能力（ability）或者權力（power）。參見：張文顯：《二十一世紀西方法哲學思潮研究》，法律出版社2006年版，第416頁。

（2）比如，若受托人投資于wider range securities時，應將信托資金進行對半拆分。

（3）事實行為與法律行為都屬于行為的范疇，最根本的區(qū)別在于行為是否包含意思表示，法律行為以意思表示為要素，事實行為則無此要求。比如，動產(chǎn)的拋棄是法律行為，動產(chǎn)的先占則為事實行為。

（4）比如，受托人管理財產(chǎn)應謹慎，應定期將信托財產(chǎn)的管理情況向委托人和受益人報告。2012.

［1］中國信托業(yè)協(xié)會.信托法務［M］.北京：中國金融出版社，

［2］賴源河，王志誠.現(xiàn)代信托法論［M］.增訂三版.北京：中國政法大學出版社，2002.

［3］何寶玉.信托法原理研究［M］.北京：中國政法大學出版社，2005.

［4］George T.Bogert.Trusts［M］.6th edition.New Youk：West Publishing Company，1987.

［5］張保軍.過錯責任還是無過錯責任［J］.當代法學，2003（9）：129-130.

［6］劉正峰.美國信托法受托人謹慎義務研究［J］.當代法學，2003（9）：108-110.

［7］方嘉麟.信托法之理論與實務［M］.北京：中國政法大學出版社，2004.