知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險及防范

張?zhí)m芳，蔣靜茹

(1.石家莊鐵道大學(xué) 人文學(xué)院 河北 石家莊 050043；2.華東政法大學(xué) 法律學(xué)院 上海 200042)

在知識經(jīng)濟時代，知識資本的地位日益顯著，個人的創(chuàng)新能力和創(chuàng)新意識也得到了很大的提高。有些知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人由于自身條件的限制和其他原因無法高效地實現(xiàn)該知識產(chǎn)權(quán)的價值。那么，在當前比較好的市場環(huán)境下，就可以尋找相關(guān)的企業(yè)進行投資或是通過入股的方式加入該企業(yè)，從而實現(xiàn)相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的價值。這樣所形成的優(yōu)良循環(huán)系統(tǒng)，更好地實現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)的價值化和市場化，促進了經(jīng)濟的良好發(fā)展。

知識產(chǎn)權(quán)的出資，作為知識產(chǎn)權(quán)資本化的一種方式，就是指將知識的產(chǎn)權(quán)價值和使用價值折算成股份或者出資比例，使之成為資本，用于增加本單位的自有資本或者用于對外投資，并實現(xiàn)其價值，以提升企業(yè)單位的核心競爭力和增加單位經(jīng)濟收益[1]。將知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為產(chǎn)業(yè)資本，是知識經(jīng)濟時代有效利用知識產(chǎn)權(quán)的重要方式，也是技術(shù)創(chuàng)新的主要意義所在。

一、我國關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)出資的相關(guān)法律規(guī)定

知識產(chǎn)權(quán)出資的法律依據(jù)，首先體現(xiàn)在我國《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《外商投資企業(yè)法》等企業(yè)法律制度中。

我國現(xiàn)行《公司法》第27條規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！薄皩ψ鳛槌鲑Y的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。”

我國《合伙企業(yè)法》第11條規(guī)定，“合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利出資；上述出資應(yīng)當是合伙人的合法財產(chǎn)?！痹摲ㄟ€規(guī)定，對以知識產(chǎn)權(quán)出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)進行評估。

《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第25條規(guī)定，“設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)，合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。以建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定?！贝送獾?8條還規(guī)定了作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合一定的條件。

知識產(chǎn)權(quán)資本化在我國知識產(chǎn)權(quán)法律制度中也有體現(xiàn)?！吨腥A人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第9條規(guī)定，科技成果持有者可以“以該科技成果作價投資，折算股份或者出資比例”方式進行科技成果轉(zhuǎn)化；1995年12月22日國家工商行政管理局發(fā)布的《企業(yè)商標管理若干規(guī)定》第5、9、10條就企業(yè)以商標權(quán)投資作了規(guī)定；1997年7月，國家科委、國家工商行政管理局發(fā)布的《關(guān)于高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》中就已經(jīng)通過國家科委或省級科技管理部門認定的，屬于國家科委頒布的高新技術(shù)范圍并為公司主營產(chǎn)品的核心技術(shù)投資入股問題作出了規(guī)定。

二、知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險

(一)知識產(chǎn)權(quán)本身固有的風(fēng)險

1.知識產(chǎn)權(quán)價值易變性的風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)的價值體現(xiàn)的是未來收益，其價值大小就具有不確定性。如計算機軟件等作品或某些專利技術(shù)，可能會隨著科技的發(fā)展而出現(xiàn)貶值。或隨著時間推移，越臨近保護期限屆滿日，價值越低。商標價值的不確定性更為明顯，商標的價值是商品質(zhì)量、使用時間、宣傳力度等多種因素綜合的結(jié)果[2]。一旦出現(xiàn)特殊情況，商標的價值可能就一落千丈。

2.知識產(chǎn)權(quán)有效期限制的法律風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利是有法律保護期限的，以其出資都必須在其有效期內(nèi)，如果超過期限，就屬于出資瑕疵了，實踐中存在不少因為過期的知識產(chǎn)權(quán)失去投資價值而引起的出資糾紛。

(二)知識產(chǎn)權(quán)出資可能存在的權(quán)利瑕疵風(fēng)險

1.出資主體模糊性的風(fēng)險

出資者以知識產(chǎn)權(quán)出資入股，這就說明出資者對于出資的知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)取得合法權(quán)利。具體來說，用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是有效的，并且出資者是合法的所有者或者合法被許可者，以該項知識產(chǎn)權(quán)出資是有合法的根據(jù)的。然而，在實踐中，出資者有時并非擁有有效的知識產(chǎn)權(quán)或者不是知識產(chǎn)權(quán)的合法所有人或者被許可人，導(dǎo)致公司接受該知識產(chǎn)權(quán)后，無法有效全面地實現(xiàn)該知識產(chǎn)權(quán)的價值。比如甲注冊了某一商標，使用一段時間后，與乙簽訂獨占使用合同，甲將該商標在特定領(lǐng)域、特定時間的使用權(quán)獨占性地授予給了乙，之后乙將該項權(quán)利用做出資設(shè)立公司。以其作為出資后，由于乙只能在許可使用合同規(guī)定的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)利，勢必影響公司的發(fā)展。此外，存在的問題還有：當商標權(quán)受到侵害的時候，維權(quán)主體是注冊的權(quán)利人甲還是被許可使用人乙，還是其所設(shè)立的公司，這是難以確定的；將自己的權(quán)利給予公司時，公司獲得的權(quán)利范圍難以確定。此外，在以職務(wù)作品、合作作品、委托作品等出資的時候，存在權(quán)利瑕疵的情況較為常見，這就導(dǎo)致了出資行為可能無效或者被撤銷的可能性。出資主體的模糊性容易造成權(quán)利上的混亂，不利于知識產(chǎn)權(quán)價值的轉(zhuǎn)化和經(jīng)濟的有序發(fā)展。

2.著作權(quán)的自動保護機制帶來的出資風(fēng)險

著作權(quán)作為一項重要的知識產(chǎn)權(quán)與其他知識產(chǎn)權(quán)有很大不同。如著作權(quán)是自動產(chǎn)生的，作品一經(jīng)創(chuàng)作完成即擁有了著作權(quán)，不需要經(jīng)過任何的批準或登記手續(xù)。而專利權(quán)、商標權(quán)必須經(jīng)過法定的行政程序才能取得，而且以取得行政主管機關(guān)頒發(fā)的權(quán)利證書并登記在案為準，具有法定的公示性。相比之下，著作權(quán)的自動取得則會由于欠缺法定證書和公示而存在一定的風(fēng)險[3]。如果出資人用于出資的著作權(quán)有瑕疵，將會給企業(yè)帶來法律上的風(fēng)險。

3.知識產(chǎn)權(quán)價值評估的風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)價值評估是指由資產(chǎn)評估專業(yè)機構(gòu)和人員，根據(jù)特定的評估目的，遵循使用原則，選擇適當?shù)膬r值類型，按照法定的程序，考慮影響知識產(chǎn)權(quán)價值的各種因素，運用科學(xué)評估方法，對知識產(chǎn)權(quán)某一時點的價值進行評定和估算的過程[4]。知識產(chǎn)權(quán)價值評估是知識產(chǎn)權(quán)出資過程中一個重要問題?！豆痉ā?、《合伙企業(yè)法》等法律法規(guī)中均規(guī)定，“出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價”。財政部、國家知識產(chǎn)權(quán)局《關(guān)于加強知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)評估管理工作若干問題的通知》第2條規(guī)定：“知識產(chǎn)權(quán)評估應(yīng)當依法委托經(jīng)財政部門批準設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估?！庇纱丝梢钥闯觯覈R產(chǎn)權(quán)評估主體是具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)。然而，現(xiàn)實情況中我國的資產(chǎn)評估機構(gòu)狀況仍然欠佳，有相關(guān)業(yè)務(wù)知識的人還是少數(shù)，同時沒有統(tǒng)一的評估原則和方法?，F(xiàn)實中，公司企業(yè)在吸收知識產(chǎn)權(quán)的時候，一般是根據(jù)自己的市場經(jīng)驗來評估其價值，由于專業(yè)知識限制，市場的潛在風(fēng)險并沒考慮到。如審核高新技術(shù)前期開發(fā)費用不實；同類產(chǎn)品或技術(shù)的市場風(fēng)險預(yù)測不準確，市場潛力和價值分析出現(xiàn)偏差；后續(xù)開發(fā)費用投入預(yù)測失當?shù)?。致使公司增加不必要的損失。同時由于著作權(quán)本身的特點，很難有統(tǒng)一的市場價格，難以用公式準確地計算出其價值。加之公眾著作權(quán)保護意識不足，實踐中有許多無償利用他人作品的情況，這也導(dǎo)致著作權(quán)評估中價值難以確定。

(三)知識產(chǎn)權(quán)出資的商業(yè)風(fēng)險

用作出資的知識產(chǎn)權(quán)的商業(yè)化程度，直接決定該項知識產(chǎn)權(quán)在公司運營的動態(tài)過程中所起到的作用。但實踐中可能存在這樣一些風(fēng)險因素：首先，出資的知識產(chǎn)權(quán)能否具有實用性。我國專利法中要求申請專利的技術(shù)方案“能夠制造或使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果”。但這一實用性要求，并不包括能夠立即制造或使用。其次，用作出資的知識產(chǎn)權(quán)市場前景如何也存在一定風(fēng)險。我國實行著作權(quán)自動保護機制，作品的市場價值如何很難預(yù)測。同時我國現(xiàn)行專利法規(guī)定，一項發(fā)明專利從申請日到授權(quán)日可能長達三四年的時間甚至更長，某項發(fā)明創(chuàng)造在申請專利時很有潛力，但很可能在取得專利權(quán)時其市場潛力已大打折扣，甚至不復(fù)存在。

此外，還存在知識產(chǎn)權(quán)的出資比例等風(fēng)險。

三、知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險防范

(一)完善相關(guān)法律規(guī)定

1.明確出資主體的規(guī)定

在相關(guān)法律中應(yīng)當明確規(guī)定以知識產(chǎn)權(quán)出資的主體是知識產(chǎn)權(quán)的所有人，以免造成權(quán)利上的混亂。同時，我國目前關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的公示制度存在很多不完善之處，很多企業(yè)在接受知識產(chǎn)權(quán)出資方面沒有完善的規(guī)定，致使接受此類出資的狀況很不理想。因此，應(yīng)當將知識產(chǎn)權(quán)所有人之外的人排除在知識產(chǎn)權(quán)出資主體之外。

2.在著作權(quán)法中明確著作權(quán)強制登記制度

美國《著作權(quán)法》第205條規(guī)定，備案是著作權(quán)受讓人提起侵權(quán)訴訟的必要條件，并且先備案的權(quán)利在先。[5]而在我國著作權(quán)法中著作權(quán)的登記備案是自主選擇的。建議著作權(quán)法可以規(guī)定：如果著作權(quán)人要利用自己的著作權(quán)出資或進行其他特殊活動需要進行登記備案；而一般的著作權(quán)人則仍可以自由選擇是否登記備案。

(二)完善知識產(chǎn)權(quán)價值評估制度

由于我國改革開放的時間還比較短，市場體制仍不健全，完善的社會信用體系也尚未建立，因此，我國仍比較適合將資產(chǎn)評估機構(gòu)作為評估主體，充分發(fā)揮其專業(yè)性、獨立性、客觀性特點。然而，對于規(guī)模較小的有限責任公司或者合伙企業(yè)，如果知識產(chǎn)權(quán)的出資比例較小，為了簡化程序，可以借鑒國外的做法，由出資的當事人共同評估作價。還要確立知識產(chǎn)權(quán)評估作價的基本程序，例如，對于低于10萬元的知識產(chǎn)權(quán)出資的，可以由當事人協(xié)商作價，超出這個限制的必須由規(guī)定的評估機構(gòu)評估作價。同時，要確定知識產(chǎn)權(quán)評估的基本原則，總的原則就是要科學(xué)地分析預(yù)期收益的可行性和合理性。

(三)企業(yè)自身完善對知識產(chǎn)權(quán)出資的管理

企業(yè)不管在接受知識產(chǎn)權(quán)出資之時，還是將有價值的知識產(chǎn)權(quán)納入企業(yè)運轉(zhuǎn)之時，都需要自身有相對完善的管理制度。首先，建立知識產(chǎn)權(quán)檢驗制度。為了保證用于出資的知識產(chǎn)權(quán)沒有瑕疵，企業(yè)在吸收知識產(chǎn)權(quán)出資的時候，應(yīng)由專門人員利用專利公告、商標公告等途徑，對即將入股的知識產(chǎn)權(quán)進行全面檢索；對于著作權(quán)的出資人可以要求其提供涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認證機構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等，避免將有權(quán)利瑕疵或者是假冒知識產(chǎn)權(quán)吸收到公司，造成資金的浪費。其次，對于法律規(guī)定的不完善之處，出資人完全可以通過商議在出資合同中進行規(guī)制。如可要求出資人對用于出資的知識產(chǎn)權(quán)有無瑕疵進行承諾；將知識產(chǎn)權(quán)出資的形式與作價金額載明于公司章程或合伙企業(yè)協(xié)議中。再次，當企業(yè)將自己的知識產(chǎn)權(quán)作為出資客體時，要將擬出資的知識產(chǎn)權(quán)進行篩選、清理，列出可以出資的知識產(chǎn)權(quán)，經(jīng)過估算考核后，最終確定哪些知識產(chǎn)權(quán)可以出資，并組成多種知識產(chǎn)權(quán)聚合的知識產(chǎn)權(quán)池[6]。將所要出資的知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)化組合、取長補短，為知識產(chǎn)權(quán)出資提供擔保，從而獲得豐厚的回報。

(四)建立相關(guān)監(jiān)督制度

加強工商管理部門從外部對知識產(chǎn)權(quán)的管理，對于以知識產(chǎn)權(quán)出資的主體做好基本的審查制度，避免虛假出資的出現(xiàn)。同時加強對評估機構(gòu)和中介機構(gòu)的監(jiān)督，確保其提供真實的信息，并確保有關(guān)中介機構(gòu)在提供不實信息時對相關(guān)當事人的賠償及責任的承擔。

參考文獻：

[1]馬希良.知識產(chǎn)權(quán)資本化及其途徑[J].產(chǎn)權(quán)導(dǎo)刊,2004，12(8):34-36.

[2]孫倩.論知識產(chǎn)權(quán)出資中的法律風(fēng)險防范[J].科技資訊,2007(30):179.

[3]王月.股東著作權(quán)出資法律問題研究[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2011(9):68-72.

[4]馬海群,文麗，周麗霞，等.現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)管理[M].北京：科學(xué)出版社,2009:201.

[5]徐聰穎.版權(quán)轉(zhuǎn)讓中的交易風(fēng)險規(guī)避問題分析[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2006(3):47-49.

[6]許穎輝.備受爭議的知識產(chǎn)權(quán)[M].北京：世界知識出版社,2010:128.