強(qiáng)化上市公司監(jiān)事會制度 完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)

摘 要：長期以來國內(nèi)上市公司監(jiān)事會整體缺乏獨(dú)立性、有效性，廢除監(jiān)事會制度聲音應(yīng)運(yùn)而生。闡述中國公司監(jiān)事會制度存在的必要性，并就如何完善上市公司監(jiān)事會制度、提高監(jiān)事會治理的有效性提出相應(yīng)的建議。

關(guān)鍵詞：監(jiān)事會；獨(dú)立性；上市公司；法人治理結(jié)構(gòu)

中圖分類號：F830.9 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）15-0142-02

《公司法》實施距今二十年，但上市公司監(jiān)事會職能發(fā)揮遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到《公司法》的要求。面對已披露的上市公司高管違法違規(guī)行為，我們聽不到監(jiān)事會的聲音，作為上市公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)事會正一步步被邊緣化。針對監(jiān)事會制度的存廢，近年來學(xué)術(shù)界爭論不休。監(jiān)事會制度是否已經(jīng)“名存實亡”？公司內(nèi)部的制衡監(jiān)督機(jī)制是否需要另起爐灶？

一、監(jiān)事會制度存在的必要性

上市公司監(jiān)事會整體缺乏獨(dú)立性、有效性，是不爭的事實。但不能因此推理須廢除該制度。監(jiān)事會監(jiān)督作用難以發(fā)揮的原因如果是公司治理法律學(xué)理和制度本身設(shè)計問題，廢除理由充分，若是監(jiān)事會制度運(yùn)作問題，該是如何完善的問題。

1.從公司治理法律學(xué)理來講：監(jiān)事會的存在取決于公司和董事會之間法律關(guān)系的性質(zhì)，英美法系的信托關(guān)系學(xué)說認(rèn)為董事是公司財產(chǎn)的受托人，公司股東既是公司財產(chǎn)的委托人又是公司財產(chǎn)的受益人。董事作為受托人對公司財產(chǎn)享有法律上的所有權(quán)，且負(fù)有相應(yīng)的受托人義務(wù)。大陸法系的委任關(guān)系學(xué)說認(rèn)為委任人是公司，受任人是董事，委任標(biāo)的是公司財產(chǎn)的管理與經(jīng)營。委任關(guān)系僅依股東會的選任決議和董事答應(yīng)任職而成立。董事可因其委任取得對公司事務(wù)的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)。

中國學(xué)術(shù)界通說主張公司與董事會之間是委任關(guān)系，前者一旦授權(quán)給后者就不能干預(yù)其中，且還要承受授權(quán)范圍內(nèi)的風(fēng)險。所以，為了防止道德風(fēng)險并降低代理成本，法理上就設(shè)置了與受托方董事會平行且專司監(jiān)督董事會行為的機(jī)構(gòu)監(jiān)事會，《公司法》正是基于此邏輯設(shè)計的監(jiān)事會制度。

2.從中國公司監(jiān)事會制度的歷史發(fā)展淵源來看，監(jiān)事會制度在中國的最早闡述可追溯到1904年清政府《公司律》中的“查賬人”。此后見1914年中華民國《公司條例》、1929年南京國民政府《公司法》、1946年修改后的《公司法》，1950年《私營企業(yè)暫行條例》保留了監(jiān)察人制度；1992年《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》和《股份有限責(zé)任公司規(guī)范意見》中首次使用了監(jiān)事會的字樣；1993年，中國在公司制改革中借鑒了國際經(jīng)驗，開始了監(jiān)事會制度本土化的歷程，《公司法》的頒布使其正式上升到了立法層次；12年后新《公司法》對其進(jìn)一步作了規(guī)定。監(jiān)事會制度從生成到不斷的創(chuàng)新發(fā)展，在中國具有較強(qiáng)的歷史路徑依賴性。

3.從中國《公司法》監(jiān)事會制度本身設(shè)計來看，中國監(jiān)事會在公司治理結(jié)構(gòu)中的地位及構(gòu)成沿襲了大陸法模式，形式上效仿日本、意大利的對公司業(yè)務(wù)管理實施監(jiān)督的監(jiān)察人制度，內(nèi)容上仿照德國的職工參與這一理念，充分反映了中國社會經(jīng)濟(jì)特點，實質(zhì)上在企業(yè)層面體現(xiàn)出人民當(dāng)家作主的社會主義的優(yōu)越性，具體治理結(jié)構(gòu)設(shè)計上又反映出了黨對國家的領(lǐng)導(dǎo)?？梢哉f，監(jiān)事會制度在中國法律地位的最終確定，是政治制度在國民經(jīng)濟(jì)基層單位的具體反映，具有一定的環(huán)境適應(yīng)性。

為維護(hù)公司和股東利益，防止董事會、經(jīng)理層濫用權(quán)力，設(shè)置專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)以相互制衡是十分必要的，這也正是監(jiān)事會制度設(shè)立的初衷。監(jiān)事會在監(jiān)督過程中，縱然出現(xiàn)了一些不和諧的聲音，這并不是監(jiān)事會制度本身的問題，當(dāng)前監(jiān)事會制度需要進(jìn)一步完善，而非簡單廢除。

二、如何完善上市公司監(jiān)事會制度、提高監(jiān)事會治理的有效性

（一）增加監(jiān)事會監(jiān)督的獨(dú)立性

1.嚴(yán)格監(jiān)事資格，增強(qiáng)專業(yè)性、科學(xué)性、權(quán)威性。子曰：“工欲善其事，必先利其器?！北O(jiān)事是否具備監(jiān)督能力與其任職資格密切相關(guān)。積極資格方面，《上市公司治理準(zhǔn)則》第64條規(guī)定：“監(jiān)事應(yīng)具有法律、會計等方面的專業(yè)知識或工作經(jīng)驗。監(jiān)事會的人員和結(jié)構(gòu)應(yīng)確保監(jiān)事會能夠獨(dú)立有效地行使對董事、經(jīng)理和其他高級管理人員及公司財務(wù)的監(jiān)督和檢查?！惫矩攧?wù)檢查權(quán)是監(jiān)事重要的職權(quán)之一，不具備專業(yè)的財會知識，是難以履職的。立法應(yīng)加強(qiáng)對監(jiān)事會計專業(yè)知識的要求，除必須具備必要的業(yè)務(wù)知識外，監(jiān)事會中必須有財務(wù)專家，可以借鑒《上海證券交易所上市公司獨(dú)立董事備案及培訓(xùn)工作指引》中的規(guī)定“以會計專業(yè)人士身份被提名為獨(dú)立董事候選人的，應(yīng)具備較豐富的會計專業(yè)知識和經(jīng)驗，并至少曾具備注冊會計師（CPA）、高級會計師、會計學(xué)專業(yè)副教授或者會計學(xué)專業(yè)博士學(xué)位等四類資格之一”。除行使財務(wù)監(jiān)督權(quán)外，監(jiān)事主要從法律角度監(jiān)督公司董事、經(jīng)理等高管人員，因此監(jiān)事中還須有具備經(jīng)濟(jì)管理知識的法律專業(yè)人士，監(jiān)事人員構(gòu)成應(yīng)是專業(yè)人才合理搭配、優(yōu)勢互補(bǔ)，形成整體效應(yīng)。消極資格方面，《公司法》第147條和《上市公司章程指引》中第135條規(guī)定了不得擔(dān)任監(jiān)事的情形，為增強(qiáng)監(jiān)事的獨(dú)立性，應(yīng)參照《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“指導(dǎo)意見”）中的規(guī)定，增加利害關(guān)系人（如親屬等）不得擔(dān)任監(jiān)事的規(guī)定。

2.建立健全監(jiān)事會執(zhí)行機(jī)構(gòu)及人員。從外部看，上市公司的監(jiān)事會形同虛設(shè)。絕大多數(shù)情況下，監(jiān)事均為兼職，沒有配置執(zhí)行人員，無專門的辦事機(jī)構(gòu)和輔助人員，其活動一般由董秘安排。開會來，閉會走，無法開展日常的監(jiān)督工作。優(yōu)化監(jiān)事會的人員構(gòu)成，把監(jiān)督作為企業(yè)管理的常態(tài)而不是可有可無，監(jiān)事會監(jiān)事權(quán)的發(fā)揮才有可能上一個臺階。應(yīng)該把監(jiān)事會打造成一個專業(yè)、專職的監(jiān)事會團(tuán)隊，人員明確分工，設(shè)立專門的辦事機(jī)構(gòu)，下設(shè)多個專門委員會以促進(jìn)決策科學(xué)?？梢栽诒O(jiān)事中設(shè)執(zhí)行監(jiān)事，由執(zhí)行監(jiān)事組成并設(shè)置執(zhí)行機(jī)構(gòu)，大公司可以設(shè)監(jiān)事會秘書，小公司可以由執(zhí)行監(jiān)事兼任監(jiān)事會秘書，從而降低治理成本。

3.改善監(jiān)事會成員的任免機(jī)制、增加獨(dú)立監(jiān)事。監(jiān)事的選任機(jī)制是監(jiān)事會監(jiān)督功能不能發(fā)揮的另一個重要原因，根據(jù)《公司法》，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，職工代表的比例不低于1/3，多數(shù)上市公司監(jiān)事和董事代表均由公司控股股東提名產(chǎn)生，共同代表了大股東的利益，監(jiān)事會很多時候都和董事會保持一團(tuán)和氣。職工代表監(jiān)事都是公司員工，在公司領(lǐng)取報酬，在原來的本職崗位上同樣要接受公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)和管理，使他們行使職權(quán)自然大打折扣?？梢钥紤]變革監(jiān)事候選人提名制度，改變控股股東推薦與職工代表監(jiān)事的二元結(jié)構(gòu)，參照獨(dú)立董事的做法引進(jìn)獨(dú)立監(jiān)事制度，確保監(jiān)事會中有一定比例的獨(dú)立監(jiān)事，《指導(dǎo)意見》中規(guī)定是董事會成員中至少包括1/3獨(dú)立董事，鑒于監(jiān)事所處的監(jiān)督地位，建議監(jiān)事會的大部分成員應(yīng)由獨(dú)立監(jiān)事構(gòu)成且應(yīng)當(dāng)是專職，監(jiān)事會主席應(yīng)由獨(dú)立董事?lián)?。關(guān)于獨(dú)立監(jiān)事的獨(dú)立標(biāo)準(zhǔn)和任職資格可以參照《指導(dǎo)意見》和證券交易所的《獨(dú)立董事備案及培訓(xùn)工作指引》。

（二）完善和健全監(jiān)事會的激勵和約束機(jī)制

1.改革監(jiān)事的薪酬機(jī)制?？梢詤⒖肌渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》第52條、56條、71條的規(guī)定，監(jiān)事的薪酬方案由獨(dú)立董事占多數(shù)并擔(dān)任召集人的薪酬委員會提出，并經(jīng)股東大會決議通過。支付形式建議采取固定薪酬與股票期權(quán)相結(jié)合的方式，期權(quán)方案應(yīng)與監(jiān)事工作的勤勉、公正和高效程度關(guān)聯(lián)，而非與公司經(jīng)營業(yè)績掛鉤。同時也可提供一定數(shù)量的近期不確定報酬（如年終獎金），監(jiān)事只有積極認(rèn)真履行職責(zé)方可得到該酬金。

2.完善責(zé)任追究機(jī)制。關(guān)于監(jiān)事責(zé)任追究，《公司法》第150條作了規(guī)定但不夠全面，法律對監(jiān)事列席董事會未作強(qiáng)制性的規(guī)定，建議立法作強(qiáng)制規(guī)定或在章程中對此作強(qiáng)制性要求。監(jiān)事會往往每年走過場式地開一次會，監(jiān)事會議事應(yīng)經(jīng)常化，要有明確的監(jiān)督議題，議而有決，而不是念念人家事先擬好的提案和報告。另外，股東大會涉及監(jiān)事會工作只有一個事項，僅是通過“監(jiān)事會報告”，股東大會應(yīng)明確監(jiān)事會具體工作職責(zé)。

監(jiān)事賠償責(zé)任的承擔(dān)主體和方式，可參照日本，如果監(jiān)事未盡職責(zé)履行監(jiān)督職責(zé)，發(fā)現(xiàn)但未制止或披露董事等高管人員的違法違規(guī)行為，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，可以被撤職或與違法違規(guī)的高管人員一起對公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

監(jiān)事會制度要達(dá)到獨(dú)立和有效性，還須有權(quán)力制衡的經(jīng)濟(jì)體制、行政體制甚至政治體制相配合。因此，中國的公司監(jiān)事會制度建設(shè)任重而道遠(yuǎn)，隨著法制和現(xiàn)代企業(yè)制度的完善，中國公司監(jiān)事會制度的治理工作一定會有成效的。

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[責(zé)任編輯 陳鳳雪]