傳統(tǒng)中國社會(huì)下的家長制

摘要： 法律是人類社會(huì)精神文明發(fā)展的產(chǎn)物，也是社會(huì)制度、社會(huì)規(guī)范和社會(huì)風(fēng)俗習(xí)慣集中而明確的體現(xiàn)，它維護(hù)著現(xiàn)存的制度和道德、倫理等價(jià)值觀念，反映著特定時(shí)期的社會(huì)結(jié)構(gòu)，是社會(huì)風(fēng)貌的縮影、精神思想的展示。正如瞿同生所說：“任何社會(huì)的法律都是為了維護(hù)并鞏固其社會(huì)制度和社會(huì)秩序而制定的，之一充分了解產(chǎn)生某一種法律的社會(huì)背景，才能了解這些法律的意義和作用。①

關(guān)鍵詞： 家長制；族長制；傳統(tǒng)社會(huì)；中國法律史

中國古代法律的主要特征表現(xiàn)家族主義和階級(jí)概念上。二者是儒家意識(shí)形態(tài)的核心，是中國社會(huì)的基礎(chǔ)，也是中國法律所著重維護(hù)的制度和社會(huì)秩序。本文以家族、階級(jí)、儒家思想對(duì)社會(huì)的影響為三個(gè)層次切入，探索任何制度或任何法律結(jié)構(gòu)背后的概念，以便更深入透徹地了解制度和法律。

一、家長制的核心與來源

中國的家族是父系的，親屬關(guān)系以父系氏族為核心，母親方面的親屬通常處于被遺忘的角落，通常被稱為外親，且與本人的關(guān)系較為疏遠(yuǎn)，例如服制方面僅推及一世，便是突出表現(xiàn)。通常，我們把父母并稱，且社會(huì)、法律要求子孫對(duì)他們同樣孝順，違反教令及侵犯行為是一樣的處分，但歸根結(jié)底母權(quán)并不等于父權(quán)。在本書中，從這的闡述歸于以下兩點(diǎn)②：

1.母權(quán)得之于父，是因父之妻的身份而得?？梢哉f母權(quán)不是永久的，其延續(xù)性決定于父權(quán)的意志。正如常言：“母親而不尊”、“家無二隆”。

2.母權(quán)不是最高的，也不是絕對(duì)的。妻從于夫，在治家上居于輔從地位。在父母意志一致時(shí)，他們的命令是一個(gè)，不加區(qū)分；當(dāng)父權(quán)與母權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，則夫權(quán)優(yōu)于妻權(quán)、父權(quán)優(yōu)于母權(quán)，子女應(yīng)服從父親的最高權(quán)威。

家長制權(quán)力的來源于中國家族是著重祖先崇拜的，家族的延續(xù)及團(tuán)結(jié)、倫理的維護(hù)都以之為中心，或者說家族存在的目的在于此。因此家長權(quán)因家族祭司主祭司人的身份而更加神圣化、神秘化，同時(shí)在法律規(guī)定和道德倫理的教化下，家長地位更加權(quán)威不可侵犯。

二、家長的基本權(quán)力

（一）懲戒權(quán)

1.違抗家庭等級(jí)制度下的權(quán)威：父字據(jù)《說文》：“矩也，家長率教也，從又舉杖”，字的本義含有統(tǒng)治和權(quán)力的意義，并不僅止于親子生育關(guān)系。子孫違犯父的意志，不遵守約束，父權(quán)可行使權(quán)威進(jìn)行責(zé)罰。這種權(quán)力不僅僅被家族、社會(huì)承認(rèn)，也得到法律的允許③。子孫無論成年與否，都不能堅(jiān)持自己的意志。面對(duì)處罰，典型的孝子不但不應(yīng)當(dāng)逃避，并且應(yīng)欣然受之。

責(zé)罰子孫毆傷致死的事情難免要發(fā)生，然而長輩在法律上是否應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)任？宗法時(shí)代即為父權(quán)學(xué)說形成和最鼎盛時(shí)代，社會(huì)賦予父親生殺權(quán)。到了后來，生殺權(quán)只適用于君臣而不適用于父子之間，因?yàn)榉芍贫劝l(fā)展到生殺權(quán)完全操縱在國家機(jī)關(guān)及國君手中，自不在容許任何一個(gè)公民隨意殺人，父權(quán)僅停留在撲責(zé)兒子而非殺死他，否則將受到法律制裁，但終究比常人之間毆、殺的刑罰輕得多。元、明、清較唐代法律寬容得多，父母并非絕對(duì)無權(quán)殺子孫，除了故殺并無違犯之子孫外，子孫有毆罵不孝行為，被父母殺死，父母可以免罪。生殺權(quán)被剝奪或被賦予，實(shí)質(zhì)上是父權(quán)的減縮或增加，包括之后出現(xiàn)的“送懲權(quán)④”亦是上述道理的體現(xiàn)。

我國現(xiàn)代社會(huì)父母對(duì)子女的權(quán)力歸納為監(jiān)護(hù)權(quán)，特點(diǎn)更傾向于撫養(yǎng)、保護(hù)與監(jiān)護(hù)，主要涉及人身、財(cái)產(chǎn)和其他方面。對(duì)于父母等監(jiān)護(hù)人侵犯被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益以致造成損失的行為給予處罰，甚至可以撤銷監(jiān)護(hù)資格。現(xiàn)代民法對(duì)父母的權(quán)力加以規(guī)范，同時(shí)加以合理制約，使得監(jiān)護(hù)權(quán)不至于濫用，從而侵害子女合法利益。

2.家長對(duì)違反法律的家庭成員的教化和懲罰：

中國傳統(tǒng)社會(huì)的理想是無訟社會(huì)，但并非社會(huì)沒有矛盾或有糾紛卻不愿解決，而是通過家長制度下家庭內(nèi)部裁判機(jī)制予以解決，從而避免紛爭訴至官府，所謂“家丑不外揚(yáng)”的思想就是在這樣背景下產(chǎn)生的。

費(fèi)孝通在《鄉(xiāng)土中國》中曾作出過類似的意思表示。首先，在中國傳統(tǒng)社會(huì)的禮制秩序中做人，如果不知道“禮”，就成了沒有規(guī)矩的道德問題。一個(gè)負(fù)責(zé)任的家長或族長乃至地方父母官維持禮制的理想手段是教化，而非折獄。如果行為者對(duì)家庭和社會(huì)規(guī)則從小熟悉，并認(rèn)作理所當(dāng)然，就說明長期的教育已把外在的規(guī)則化成了內(nèi)在的習(xí)慣。理想的禮制是每個(gè)人自動(dòng)遵守而不必有外在監(jiān)督。

中國的法律是從傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會(huì)下的思維和刑罰模式急劇蛻變?yōu)楝F(xiàn)代化發(fā)至國家，原有的對(duì)訴訟的觀念還很頑固地留存在民間，也因此使得現(xiàn)代司法在廣大鄉(xiāng)村地區(qū)不能徹底推行，很大原因在于從西方搬來的原則和舊有倫理觀念不能吻合。事實(shí)上，擺脫家族管理和制約，去司法機(jī)關(guān)打官司的人，正式那些在家族中被認(rèn)為是“敗類”的人物，依照現(xiàn)行法去判罰，時(shí)常會(huì)得到和家庭內(nèi)部處理不一致的結(jié)論。

家長裁決內(nèi)部紛爭與當(dāng)今訴諸司法機(jī)關(guān)判決的結(jié)果很可能是不一致的，由這種現(xiàn)象，我聯(lián)想到法律移植與中國本土法之間的矛盾沖突。把所謂“現(xiàn)代法制”看作是一個(gè)有待于明天實(shí)現(xiàn)的理想，而把本土情境視為存在于今天無可奈何的現(xiàn)實(shí)——從而我們面臨的便是理想的不能實(shí)現(xiàn)和現(xiàn)實(shí)的不甘妥協(xié)之間的兩難境地⑤。

（二）財(cái)產(chǎn)權(quán)：

家長獨(dú)有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、支配權(quán)：《曲禮》上云：父母在“不有私財(cái)”?！斗挥洝芬嘣疲骸案改冈诓桓矣衅渖恚桓矣衅湄?cái)”。又《內(nèi)則》云：“子?jì)D無私貨，無私蓄，無私器，不敢私假，不敢私與。⑥”可見禁止子孫私有財(cái)產(chǎn)是禮、法上一致規(guī)定，目的在于防止子孫私自動(dòng)用及處分家財(cái)。同時(shí)，子孫無權(quán)私擅用財(cái)，更不得以家中財(cái)物私自典賣，法律上對(duì)此行為的效力不予承認(rèn)，更將之列為不孝罪名之一。

家長獨(dú)有的財(cái)產(chǎn)權(quán)是自身權(quán)威性的標(biāo)志性體現(xiàn)之一，必須與身份相伴，保持到離開人世。即使子孫成年、結(jié)婚、已生有子女、已有職業(yè)、已獲得公民的或政治上的權(quán)利，依然不能取得私人財(cái)產(chǎn)，甚至另立戶籍。

（三）婚姻決定權(quán)：

社會(huì)和法律、倫理賦予家長主婚權(quán)，以制裁作為有力支撐。以主婚順序而言，自以直系尊親屬為第一順序人，為當(dāng)當(dāng)然主婚人，其次是期親尊長，期親以外的尊親屬是第三順序人。家長的意志為子女婚姻成立或撤銷的主要決定條件，因?yàn)樵趥鹘y(tǒng)社會(huì)中，婚姻是上以事宗廟，下以繼后世，以祖先崇拜為中心。婚姻與家族宗教有關(guān)，一切儀式都在宗廟或家祠中舉行，帶有宗教性、神圣性。因此祖先和尊長對(duì)于子孫婚姻起到至關(guān)重要作用。

（四）家長對(duì)妻妾的權(quán)力：

上述三點(diǎn)集中于闡述家長對(duì)子孫幼輩的權(quán)利。同樣，男性家長對(duì)家族中同輩份女子同樣享有統(tǒng)治管理權(quán)。

1.妻的地位：

夫妻名義上是平等的，《說文》“妻與己身齊也?！薄夺屆吩唬骸胺蚱奁持x也?！惫湃瞬坏邢嗑慈缳e的說法，也有敬妻的理論和表現(xiàn)?？鬃用鞔_表示，敬妻的根據(jù)是“親之主也，敢不敬也？”所敬的并不是妻子本人，而是她所代表的親，為了宗廟和家族的延續(xù)，不得不敬。因此不能以敬妻作為夫妻平等的論據(jù)。

我國古代社會(huì)以男權(quán)為中心，始終認(rèn)為女卑于男、女子在男子的意志和權(quán)力之下，在“三從主義”的思想支配下女子始終處于從屬地位，無獨(dú)立意志可言。妻子也無例外。

2.妾的地位：

我國古代社會(huì)是一夫一妻多妾制，社會(huì)不承認(rèn)二妻，妻妾的主要區(qū)別在于夫與妻或妾結(jié)合的方式和妻妾的不同身分及權(quán)利。聘則為妻，奔則為妾，正是由于妾是買來的，根本不能行婚姻之禮，不能稱此種結(jié)合為婚姻。

妾與家長的親屬根本不發(fā)生親屬關(guān)系，不像妻一樣隨著丈夫的身分而獲得親屬的身分，她與他們之間沒有親屬的稱謂，也沒有親屬的服制，；妾不能上事宗廟，不能參加家族的祭祀，也不能被祭，不能加入家長之宗。妾為賤，夫?yàn)樽穑议L與妾之間的不平等較夫妻之間更甚，甚至妻對(duì)妾的人身傷害所受到的處罰較常人低。夫與妾之間的極度不平等正式家長權(quán)威的體現(xiàn)。

三、現(xiàn)代社會(huì)下的“家長制”：

我國當(dāng)代“家長制”與傳統(tǒng)社會(huì)相比，主要區(qū)別如下：

1.女性母親即妻子可以成為家長。家長并無嚴(yán)格性別限制，不存在丈夫做為妻子家長的情況。

2.家庭中，家長并非特指的一個(gè)人。凡與當(dāng)事人密切相關(guān)的尊親屬均可稱為家長，是泛指的長輩。

3.家長與子女的關(guān)系日趨平等化。家長對(duì)子女懲戒的法定限度縮小，保護(hù)、教育的范圍擴(kuò)大。二者關(guān)系由對(duì)立走向平等、和諧。家長對(duì)子女的關(guān)愛更加自覺主動(dòng)，處于自發(fā)的關(guān)愛，且遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法定額度。

我國近現(xiàn)代家長制度的變化主要得益于社會(huì)制度的變遷、思想文化的進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)力水平的提高和西方思想的傳入。然而，所謂西方先進(jìn)思想的波及范圍最初只停留于較發(fā)達(dá)開放的城市，在廣大鄉(xiāng)村和偏遠(yuǎn)地區(qū)，封建思想依然占據(jù)相當(dāng)?shù)匚弧．?dāng)社會(huì)劇變引發(fā)思想觀念沖突，當(dāng)新舊文化發(fā)生激烈碰撞，如何使法制思想適應(yīng)時(shí)代發(fā)展需求從而更好為社會(huì)服務(wù)，是當(dāng)代法律人應(yīng)該思索的問題。

注釋：

①節(jié)選自瞿同祖《中國法律與中國社會(huì)》，中華書局，2010年版，第一章，第18頁。

②《呂氏春秋·蕩兵篇》：“家無怒笞則豎子?jì)雰褐羞^也立見?！?/p>

③《顏氏家訓(xùn)》：“笞怒廢于家，則豎子之過立見，刑罰不中，則民無所措手足，治家之寬猛，亦猶國焉?！?/p>

④子孫不肖，法律除了承認(rèn)父母的懲戒權(quán)可以由父母自行責(zé)罰外，法律還賦予父母送懲權(quán)，請(qǐng)求地方政府代為執(zhí)行。送懲的方式不外乎兩種：子孫犯教令、不孝。

⑤引自：蘇力《法治及其本土資源》，中國政法大學(xué)出版社，2010年版，序Ⅱ。

⑥引自瞿同祖《中國法律與中國社會(huì)》，中華書局，2010年版，第一章，第16頁

（作者單位：廈門大學(xué)法學(xué)院）