巴西的公司治理

巴西是一個聯(lián)邦共和國。巴西法律體系屬大陸法系，最為普遍的是有限責任公司和股份公司兩種形式。

巴西的公司治理的獨特現(xiàn)狀

總體上講，巴西公司治理狀況還比較薄弱，但是在南美國家中已算是遙遙領先者。尤其是近年來，圣保羅證券交易所根據(jù)公司治理完善程度把上市公司進行了分類，創(chuàng)建了“新市場”公司的概念，逐漸形成了眾多公司追求良好公司治理水平的明顯趨勢，更是吸收了很多英美的先進治理經驗進行實踐和探索。但是，和中國類似，源于體制的原因，巴西的公司治理發(fā)展有著很多難以逾越的障礙。主要表現(xiàn)為：

家族企業(yè)占據(jù)多數(shù)，所有權集中度高，擁有較少股份（16.5%）即可控制一個大型公司。目前巴西大多數(shù)上市公司50%以上的表決權由個人、集團或其他公司擁有。巴西公司法規(guī)定公司股票分為有表決權的普通股和無表決權的優(yōu)先股，前者與后者比例最高可達1∶2，也就是說一個股東只要擁有一個公司16.5%的有表決權股份就能夠完全控制公司，而現(xiàn)實案例是某家族只用不到10%的股份就控制了一個大型公司。這大大強化了控股股東的地位。

巴西股份公司中的普通股和優(yōu)先股。根據(jù)《公司法》，巴西股份公司可以發(fā)行具有投票權的普通股和不具有投票權的優(yōu)先股，其中發(fā)行優(yōu)先股的最高比例可以達到2/3。股東可以領取更高比例的分紅是投資者愿意持有優(yōu)先股的原因之一：優(yōu)先股的分紅至少是普通股的1.1倍。

《公司法》規(guī)定，如果公司連續(xù)3年不分紅，優(yōu)先股股東可以擁有普通股股東的所有權利，直到分紅為止。為了吸引優(yōu)先股持有者，有的公司規(guī)定的分紅比例更高。除此之外，優(yōu)先股股東還擁有退股權，即對那些涉及公司收購兼并和經營業(yè)務范圍的轉換、退市私有化等重大事項持有異議者，優(yōu)先股股東有權利將股票以賬面凈值賣給公司，公司也有義務贖回。

依據(jù)巴西《公司法》第141條的規(guī)定，15%以上普通股股東可以在股東大會上選舉或解雇董事會的一名成員。同樣地，上市公司優(yōu)先股股東若擁有公司股權的10%以上則有權選舉或解雇董事會的一名成員。在上述兩種情況下，股東至少需要擁有公司的15%或10%以上的股份，而且在股東大會召開前達到三個月以上才能行使上述的對公司董事的選舉或罷免權。巴西《公司法》第141條還規(guī)定，如果上市公司的普通股股東或優(yōu)先股股東持有的份額不能達到能夠選舉或罷免董事的上述份額，則這兩種股東可以聯(lián)合起來選舉一名股東，但前提是他們的總份額至少占公司股份總額的10%以上。

巴西的公司治理架構

有限責任公司是巴西最簡單、最靈活、最經濟的公司運營方式。有限責任公司擁有更自由的組織結構和決策過程，以及較低程度的透明度和披露義務，因此很多巴西中小企業(yè)選擇此種形式設立公司。外資企業(yè)多選擇有限責任公司的形式在巴西設立自己的子公司。

有限責任公司的法人治理架構比較簡單。股東會是公司最高的權利機構，必設，至少要求2名以上股東。董事會是公司的最高決策機構，必設。經理層（總經理）也是必設機構。監(jiān)事會由股東大會選舉產生，非必設機構。監(jiān)事會可以是永久機構或根據(jù)股東要求在某一財年設立的臨時機構。

股份公司的治理架構相比于有限責任公司，設置更為復雜些。

巴西的股份公司一般有4種治理模式，最簡單的為：股東會+董事會（行政理事會）+審計委員會，可滿足小規(guī)模、業(yè)務簡單的公司治理運營需求。在此基礎之上，可增設監(jiān)事會，或者增設經理層和監(jiān)事會。最完備的股份公司治理模式為：股東會+董事會（行政理事會）+審計委員會+經理層+專門委+（監(jiān)事會），這也是大多數(shù)規(guī)模較大、治理較為規(guī)范的股份公司的治理模式。

各治理機構的主要構成如下：

董事會和行政理事會：股份有限公司可以設立行政理事會，并將公司管理交付于行政理事會及董事會，或僅僅是董事會。但行政理事會僅僅是審議機構，公司決策則由董事會完成。開放型股份公司必須設立行政理事會，封閉型公司不強制設置。

《公司法》中規(guī)定，行政理事會成員由董事會選舉的董事產生，并根據(jù)公司章程決定該理事會的人數(shù)；但其中至少有一人為董事長。行政理事會成員任期不超過3年，連選可連任。董事會的成員中可有1/3的行政理事會人員。

經理層：自然人股東可以當選為經理層人員。經理層人員主要是執(zhí)行和實施公司股東會和董事會（行政理事會）的決策事項，接受監(jiān)督檢查。

監(jiān)事會：與有限公司類似的是監(jiān)事會可以是永久機構或是根據(jù)股東要求在某一財年設立的臨時機構。由股東大會選舉出3-5人組成監(jiān)事會。

審計委員會：借鑒美國塞班斯法案，巴西設置了獨立于董事會與外部審計機構之外的審計委員會，人數(shù)為3-5人。審計委員會由股東大會選舉產生，其中應有一名持股10%以上的股東代表。代表股東利益是審計委員會的職責所在，其主要職能是監(jiān)管、監(jiān)督管理層工作，維護股東權益不受侵害。

巴西股份公司中各治理機關的職能職責

巴西股份公司中，各治理機關的職能職責較為明確和規(guī)范：

股東會

1.一般事項上，巴西股份公司的股東會擁有以下職權：1.修訂章程。2.隨時選舉或解散董事會成員和行政理事會的成員。3.確立審計理事會成員的薪酬。4.批準年度報告。5.批準分配利潤和強制性股息的方案。6.授權董事會發(fā)行可換股及有抵押債券。7.批準董事監(jiān)事和經理層人員待遇標準。8.批準公司合并，合并，分立和解散。

2.重要事項上，巴西股份公司的股東會擁有以下職權：1.變更企業(yè)成立目的。2.削減強制性股息。3.批準公司合并、拆分或整合公司方案。4.增設新類別的優(yōu)先股。

董事會

巴西股份公司的董事會的主要職權包含以下幾點：1.制定公司總體戰(zhàn)略；2.決定公司的生產經營；3.監(jiān)督管理層；4.審查公司財務；5.選舉和解聘經理人員；6.確定經理人員職權和職責；7.組織召開股東大會；

經理層

作為董事會決策執(zhí)行人的經理層，巴西股份公司的經理層一般擁有以下職權：1.依據(jù)董事會確立的公司使命、目標、戰(zhàn)略與指導方針管理公司業(yè)務。2.組織實施董事會決策的公司事項。3.選聘公司內部管理人員。4.制定公司內部管理制度。5.接受董事會、審計委員會或（監(jiān)事會）的監(jiān)督檢查。

審計委員會

審計委員會在巴西公司治理架構中具有重要的作用，其職能職責只要是圍繞公司在生產過程中財務、人事等重大事項展開的，主要包括以下：1.檢查公司的帳目。2.依照公司章程就某項管理活動的決策發(fā)表贊成或反對意見。3.在需要時，聘請或解聘獨立審計師。4.對管理部門向股東大會提交的年度報告等全部信息資料，發(fā)表具有法律性質的意見。5.將在審查監(jiān)督過程中發(fā)現(xiàn)的經營、管理、會計核算等方面存在的錯誤、弊端和不法行為，向管理部門提出報告和建議及應采取的有效措施，如果所采取的措施仍未達到維護公司利益的目的，應向股東大會提出報告。6.至少每3個月檢查一次試算平衡表和公司編制的其他財務報表，檢查年度財務報表并提出意見。7.在公司清算期間，作為特別監(jiān)督人員須參與公司的清算。

監(jiān)事會

監(jiān)事會不是巴西股份公司的必設機構，其職能職責也相對簡單，主要有：1.監(jiān)督公司董事及經理層人員及各部門的管理活動，檢查公司的帳目，了解并獲得與公司經營管理有關的各種信息。2.在必要的情況下，召集股東大會。

赴巴設立公司的建議

巴西作為南美洲新興的具有巨大潛力的國際貿易市場，已經吸引了眾多的國外企業(yè)進入。在此，對在巴西設立公司提出以下參考建議：

公司類型的選擇—設立有限責任公司最佳。巴西法律對外資企業(yè)在巴西設立公司的選擇形式并無嚴格規(guī)定，作為一般原則，除個別限定之外（汽車行業(yè)不在此類限定之列）外國投資者可以在巴西設立任何巴西法律所允許的企業(yè)形式。但因為“新市場”背景下對股份公司的治理高標準，為了減少審批流程和靈活操作，設立有限責任公司（全資子公司）為最佳選擇。

治理架構的選擇采用“股東會（股東代表）-董事會（執(zhí)行董事）-經理層（總經理）”的模式為佳。在巴西設立子公司，可采取最簡單的治理架構“股東會（股東代表）-董事會（執(zhí)行董事）-經理層（總經理）的簡化模式，即：股東代表-執(zhí)行董事-總經理的法人治理架構。由總經理全權代表公司，處理日常運營，遇有須董事會、股東會決策事項時，再召開董事會、股東會。

該模式層次簡單，人員設置較少，便于管理，此外，由股東會、董事會統(tǒng)一決策重大事項并直接對總經理進行監(jiān)督，能較好地降低運營風險。

設立實體公司的法人治理要點：

1.在股權結構上：須由2個及2個以上股東共同出資設立。同時，還須指派1名巴西公民或有長期居住權的居民為股東代表，其享有股東權利。

2.在治理架構上：最簡單的架構為股東會-董事會-經理層（其中經理層人員須為巴西公民或有長期居住權的居民）。建議為了更好的維護投資收益，最好提前培育公司內部人員擔任巴西子公司的管理人員。但考慮到工作的及時進展，也可以招聘有巴西居住權的中國人擔任初期的管理崗位人員。

3.在治理機關的權限分配：建議由公司股東會決策涉及生產經營、人員調配任免等的重大事項。但為了提高決策效率，可授權經理層一定的日常經營管理權限。董事會在股東會的授權范圍內決策相關事項并對經理層進行監(jiān)督。