論電信互聯(lián)互通技術(shù)可行原則的法律規(guī)范

曹 璋

（浙江財經(jīng)學(xué)院 法學(xué)院，浙江 杭州 310018）

責任編輯 韓璽吾 E－mail：shekeban＠163.com

互聯(lián)互通是指建立電信網(wǎng)間的有效通信連接，以使一個電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者的用戶能夠與另一個電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者的用戶相互通信，或者能夠使用另一個電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者的各種電信業(yè)務(wù)。在互聯(lián)互通當中，技術(shù)條件決定了互聯(lián)互通的效率。主導(dǎo)的電信運營商可能會利用技術(shù)手段，阻止競爭對手獲得有效的互聯(lián)互通服務(wù)，從而削弱競爭對手在電信市場中的競爭能力。我國的相關(guān)法規(guī)都規(guī)定，電信網(wǎng)之間的互聯(lián)互通應(yīng)當遵循技術(shù)可行原則。此外，相關(guān)的互聯(lián)互通法規(guī)也規(guī)定了，在技術(shù)可行的前提下，互聯(lián)的任何一方向本網(wǎng)用戶提供的各種電信業(yè)務(wù)，應(yīng)其他電信企業(yè)的要求，應(yīng)當及時向該網(wǎng)的用戶提供，并保證其服務(wù)質(zhì)量。但是，我國現(xiàn)有的相關(guān)的互聯(lián)互通法規(guī)并沒有對技術(shù)可行原則的具體內(nèi)涵進行進一步的解釋和說明，這便使得技術(shù)可行原則在某種程度上，變成了一紙空文。

實際上，對技術(shù)可行原則試圖進行定義，是一件不明智的行為，因為技術(shù)可行是一個時刻都在發(fā)展的概念，這就意味著，任何一項基于電信網(wǎng)絡(luò)的新技術(shù)的產(chǎn)生，都可能導(dǎo)致原來的技術(shù)不可行變成技術(shù)可行。雖然對技術(shù)可行原則進行定義是困難的，但是這并不妨礙對技術(shù)可行原則進行內(nèi)涵的梳理，并且這種梳理是很有必要的，因為缺乏對技術(shù)可行原則內(nèi)涵的進一步解釋說明，將會導(dǎo)致在互聯(lián)互通過程中對是否技術(shù)可行這一問題產(chǎn)生一系列的糾紛。為了壟斷市場，主導(dǎo)的電信運營商完全有可能利用包括技術(shù)不可行在內(nèi)的種種理由，來拒絕或延遲其與競爭對手的互聯(lián)互通。

一、技術(shù)可行的范疇

“技術(shù)”泛指一切人類在利用自然和改造自然的過程中積累起來的經(jīng)驗知識和技術(shù)操作，“可行”的意思是方案行得通或可以實行，所以“技術(shù)可行”可以被理解為基于現(xiàn)有的經(jīng)驗知識和技術(shù)操作，方案是可以實行的。上述含義揭示了在適用互聯(lián)互通技術(shù)可行原則時，只需從現(xiàn)有的技術(shù)性和可操作性的角度來考慮，經(jīng)濟性和具體的互聯(lián)互通位置并不能成為技術(shù)可行原則的考慮范圍。此外，《電信基礎(chǔ)設(shè)施共建共享技術(shù)要求》第2部分《基站設(shè)施》規(guī)定，電信運營商在提供物理共址時，應(yīng)在該電信運營商三年內(nèi)設(shè)備擴容需求的前提下，考慮是否有足夠的空間以擺放需求方的設(shè)備，否則該電信運營商有權(quán)拒絕提供共址服務(wù)。由此可見，在適用互聯(lián)互通技術(shù)可行原則時，除了考慮現(xiàn)有的技術(shù)性和可操作性之外，在空間有限的情況下，物理空間和具體互聯(lián)互通位置可以被納入技術(shù)可行原則的考慮范圍。

根據(jù)技術(shù)可行的含義，我們可以認定：在建立互聯(lián)互通時，互聯(lián)互通的提供方需要對其現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備進行必要的改造，才能滿足需求方的要求，實現(xiàn)互聯(lián)互通，并且這種改造在技術(shù)和操作層面上都是可以實行的，因此，這種必要的改造也應(yīng)該被納入技術(shù)可行原則的考慮范圍?！峨娦呕A(chǔ)設(shè)施共建共享技術(shù)要求》第2部分《基站設(shè)施》規(guī)定：如果提供物理共址的電信運營商的基站不能直接滿足需求方的設(shè)備安裝要求時，該電信運營商應(yīng)該采取適當?shù)拇胧┻M行改造，以滿足需求方的要求。

二、技術(shù)可行原則的具體體現(xiàn)

在美國的互聯(lián)互通相關(guān)法規(guī)中，美國聯(lián)邦通信委員會為了確?；ヂ?lián)互通的建立，列出了六類互聯(lián)互通連接點的位置，作為技術(shù)可行點的最低要求，但是在我國互聯(lián)互通相關(guān)法規(guī)中并沒有類似的規(guī)定?；ヂ?lián)互通連接點的位置對互聯(lián)互通的需求方而言，有著非常重要的意義。我國電話網(wǎng)絡(luò)采取等級結(jié)構(gòu)，即將整個網(wǎng)絡(luò)劃分為多個特定功能等級，低等級與管轄它的高等級相連，各等級將本區(qū)域的通信流量逐級匯集起來。相對于低等級通訊線路而言，高等級的通訊線路擁有更大的帶寬和信息容量以及更快的傳輸速度。所以如果互聯(lián)互通的需求者在位于高等級的互聯(lián)互通連接點與主導(dǎo)運營商建立互聯(lián)互通，那么相對于在低等級的互聯(lián)互通連接點建立互聯(lián)互通而言，該需求者將會獲得更好的通信服務(wù)質(zhì)量?；ヂ?lián)互通連接點的位置不僅與需求者所獲得的服務(wù)質(zhì)量有關(guān)，并且與需求者建立互聯(lián)互通的成本有關(guān)。我國互聯(lián)互通相關(guān)法規(guī)規(guī)定，非主導(dǎo)電信運營商的電信網(wǎng)與主導(dǎo)電信運營商的電信網(wǎng)建立互聯(lián)互通時，互聯(lián)傳輸線路及管道費用由雙方各自承擔一半。如果主導(dǎo)運營商向互聯(lián)互通需求方提供物理共址并建立兩者之間的互聯(lián)互通，需求方就不需要建設(shè)互聯(lián)傳輸線路及管道，從而降低了互聯(lián)互通的成本，所以，我國的互聯(lián)互通相關(guān)法規(guī)應(yīng)該規(guī)定若干互聯(lián)互通連接點的具體位置，以作為保障互聯(lián)互通的最低要求，這也是技術(shù)可行原則的具體體現(xiàn)。

中國目前現(xiàn)存的三家基礎(chǔ)電信運營商都是國有企業(yè)，即中國移動、中國聯(lián)通、中國電信。我們知道，國有資產(chǎn)的保值增值是政府目標之一，因此，為了減少重復(fù)建設(shè)，提高電信網(wǎng)絡(luò)的使用效率，增加整體電信網(wǎng)絡(luò)的使用效益，政府采用了各種方法來推進國有電信企業(yè)網(wǎng)絡(luò)之間的互聯(lián)互通。［1］（P5～6）《關(guān)于加強依法治理電信市場的若干規(guī)定》規(guī)定，如果電信企業(yè)擅自中斷網(wǎng)間互聯(lián)互通或者接入服務(wù)，關(guān)閉或限制原已互聯(lián)互通的網(wǎng)間通信業(yè)務(wù)的，將對相關(guān)電信企業(yè)的主要領(lǐng)導(dǎo)給予記過以上行政處分，對直接責任人給予記大過、降級、撤職直至開除的行政處分。因此，從某個程度而言，我國現(xiàn)有電信互聯(lián)互通的現(xiàn)狀是行政干預(yù)的結(jié)果。

在未來，當一個非國有的電信運營商計劃進入市場并與國有電信運營商建立互聯(lián)互通時，那么該非國有電信運營商可能會陷入關(guān)于互聯(lián)互通連接點具體位置的談判僵局中，因為在我國現(xiàn)行互聯(lián)互通的相關(guān)法規(guī)中，缺乏作為最低要求的若干互聯(lián)互通連接點具體位置的規(guī)定，而政府再也沒有任何利益動機利用行政手段去驅(qū)使國有電信企業(yè)與非國有電信企業(yè)建立互聯(lián)互通。換言之，目前現(xiàn)存的國有電信企業(yè)之間互聯(lián)互通的連接點很可能并不適用于非國有電信運營商。為了消除這種歧視的產(chǎn)生，一項新的內(nèi)容應(yīng)該被囊括在技術(shù)可行原則的范疇之內(nèi)，即在某一連接點上利用現(xiàn)有技術(shù)和設(shè)備已經(jīng)建立了互聯(lián)互通的，那么該連接點以及與該點類似的連接點都應(yīng)該被認定為技術(shù)可行的互聯(lián)互通連接點，并且國有電信運營商之間現(xiàn)存的互聯(lián)互通連接點的具體位置應(yīng)當被納入技術(shù)可行點的最低要求。

三、技術(shù)可行原則的保障

《中華人民共和國電信條例》規(guī)定了主導(dǎo)的電信運營商不得拒絕其他電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者提出的互聯(lián)互通要求。實際上，這種把互聯(lián)互通義務(wù)單方面加于主導(dǎo)電信運營商之上的非對稱管制，是為了平衡電信市場力量，因為主導(dǎo)的電信運營商控制著必要的基礎(chǔ)電信設(shè)施，并且在電信業(yè)務(wù)市場中占有較大的份額，所以為了壟斷電信市場，主導(dǎo)運營商有足夠的理由拒絕或者延遲向競爭者提供互聯(lián)互通，從而把競爭對手排除在市場之外。非對稱管制的目的是為了打破壟斷，鼓勵競爭。按照《中華人民共和國電信條例》的這種思路，把舉證責任單方面加于以技術(shù)不可行為理由而拒絕互聯(lián)互通的主導(dǎo)運營商是必要的，因為基于對壟斷利益的追求，主導(dǎo)運營商很可能會利用技術(shù)不可行這一借口，來達到拒絕互聯(lián)互通的目的，所以把技術(shù)不可行的舉證責任單方面加于主導(dǎo)運營商，將會挫敗這種濫用技術(shù)不可行的企圖。這種舉證責任，正是對技術(shù)可行原則的保障，應(yīng)該被納入技術(shù)可行原則的范疇之內(nèi)。

［1］中華人民共和國信息產(chǎn)業(yè)部電信管理局.電信網(wǎng)間互聯(lián)管理［M］.北京：人民郵電出版社，2003.