工程招投標(biāo)中存在的主要法律問題及對(duì)策

謝強(qiáng)

摘要：目前我國(guó)在工程招投標(biāo)階段中出現(xiàn)了很多違法違規(guī)現(xiàn)象，這些現(xiàn)象的出現(xiàn)主要是由于缺乏完善的工程招投標(biāo)法律法規(guī)約束引起的。文章論述了工程招投標(biāo)中的違規(guī)操作，提出建立相應(yīng)法律，堵塞漏洞；加強(qiáng)執(zhí)法力度，避免不法行為的出現(xiàn)；同時(shí)提出了對(duì)招投標(biāo)方式積極創(chuàng)新，建立完善市場(chǎng)體制的建議。

關(guān)鍵詞：工程招投標(biāo)；法律性問題；中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)；招標(biāo)文書

中圖分類號(hào)：TU723 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-2374（2013）14-0147-03

為了使不同的建設(shè)單位在招投標(biāo)中公平競(jìng)爭(zhēng)，需要建立起相對(duì)完善的工程招投標(biāo)制度，只有這樣才能確保選出最佳設(shè)計(jì)方案與設(shè)計(jì)單位，從而保證縮短工期、節(jié)約工程成本及提高工程質(zhì)量等，但必須使其法制化，必須按照相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行施工，只有這樣才能令當(dāng)事人正常進(jìn)行交易活動(dòng)，保障工程在安全可靠的環(huán)境下進(jìn)行。

1 工程招投標(biāo)中的違規(guī)操作

1.1 招標(biāo)單位出售招標(biāo)文件時(shí)，故意抬高價(jià)格

對(duì)招標(biāo)文件進(jìn)行編制的工作具有很強(qiáng)的復(fù)雜性，因此若投標(biāo)單位想要獲取重要信息需支付很高的工本費(fèi)，這是毋庸置疑的。但問題在于有些招標(biāo)單位的招標(biāo)文件定價(jià)過高，超過國(guó)家制定的標(biāo)準(zhǔn)，另一個(gè)問題是不管投標(biāo)單位中標(biāo)與否，它們對(duì)已經(jīng)收取的工本費(fèi)都是概不退還的。在成本上給投標(biāo)單位造成了負(fù)擔(dān)，并且影響各單位的競(jìng)標(biāo)

熱情。

1.2 招標(biāo)項(xiàng)目的化整為零和規(guī)避招標(biāo)

盡管我國(guó)相關(guān)法律中已明確規(guī)定不得對(duì)法律規(guī)定招標(biāo)的工程規(guī)避招標(biāo)或者化整為零，但在實(shí)際工作過程中這些現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。規(guī)避招標(biāo)是指對(duì)于應(yīng)按照法律程序進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，不得隨意直接發(fā)給有關(guān)系的承包商、供應(yīng)商等內(nèi)定單位，從而規(guī)避法律對(duì)其的約束。有些單位公然違反法律中所規(guī)定的對(duì)工程招投標(biāo)進(jìn)行公開、誠(chéng)實(shí)信用及公正的規(guī)定，依舊違反規(guī)定進(jìn)行操作，從而導(dǎo)致有些招標(biāo)單位認(rèn)為可以不進(jìn)行招標(biāo)就能中標(biāo)，進(jìn)而給規(guī)避招標(biāo)制造更多的發(fā)生機(jī)會(huì)。

1.3 使用合法程序在招投標(biāo)中弄虛作假

在實(shí)際招投標(biāo)過程中往往會(huì)出現(xiàn)一些單位利用真實(shí)合法的程序進(jìn)行虛假招投標(biāo)。這些單位或許對(duì)有關(guān)程序中的規(guī)定沒有深入了解，但往往為了同一目的違背程序規(guī)定，破壞法律嚴(yán)肅性。所謂虛假招標(biāo)實(shí)際上就是做好表面工作，蒙蔽大眾，進(jìn)而獲取自身利益。例如，在對(duì)工程實(shí)施招投標(biāo)的過程中，雖然業(yè)主已經(jīng)制定出評(píng)標(biāo)辦法，并已通過審核，但卻因?yàn)橐患彝稑?biāo)公司的關(guān)系運(yùn)作，使原來公平、公正的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境被破壞，使得業(yè)主不得不在臨近開標(biāo)前，修改評(píng)標(biāo)的辦法，故意使該單位中標(biāo)。這件事的發(fā)生嚴(yán)重違反我國(guó)相關(guān)法律對(duì)招投標(biāo)工作的規(guī)定。再例如：某地區(qū)進(jìn)行招標(biāo)，從二十幾家單位中最終選出三家，最后招標(biāo)單位為了能夠快速做出決定竟然使用一些不著邊際的方法做決定，投標(biāo)單位往往要靠運(yùn)氣才能中標(biāo)，這就嚴(yán)重破壞了法律的嚴(yán)肅性，并違背了我國(guó)法律中指出的規(guī)定。

1.4 合同過于形式化

我國(guó)招投標(biāo)法中規(guī)定，中標(biāo)的通知書具有很強(qiáng)法律約束力，其主要對(duì)象就是中標(biāo)人。通知書中規(guī)定，中標(biāo)人的中標(biāo)價(jià)格就應(yīng)為工程建設(shè)的承包價(jià)。但在實(shí)際工作過程中卻并非如此，很多中標(biāo)人在各方壓力下，往往簽訂一些合同條款，這些條款中的內(nèi)容與中標(biāo)的招標(biāo)文件有一定的差距，直接影響著國(guó)家整體利益。而由于監(jiān)管部門往往忽視對(duì)實(shí)施合同過程中的監(jiān)督和管理，從而致使合同逐漸趨于形式化，毫無實(shí)際意義。

1.5 地方保護(hù)

我國(guó)招投標(biāo)法中規(guī)定，對(duì)于必須招標(biāo)的項(xiàng)目，其招標(biāo)文件的發(fā)出時(shí)間與投標(biāo)人提交競(jìng)標(biāo)文件之間的時(shí)間應(yīng)不少于二十天，但在實(shí)際過程中，有很多招標(biāo)人隨意縮短投標(biāo)時(shí)間，從而導(dǎo)致外地競(jìng)標(biāo)單位無法及時(shí)編制出投標(biāo)文件，再乘機(jī)索取高額交易費(fèi)和招標(biāo)管理費(fèi)；并加強(qiáng)對(duì)外地競(jìng)標(biāo)單位的審批力度，從而加以限制。

1.6 盲目壓價(jià)

目前由于我國(guó)建筑市場(chǎng)的供大于求現(xiàn)象的出現(xiàn)，使得在整個(gè)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)中招標(biāo)單位占據(jù)著優(yōu)勢(shì)地位，有些招標(biāo)單位往往利用本身的這種優(yōu)勢(shì)隨意壓價(jià)，而對(duì)于想要中標(biāo)的單位來說就不得不讓利，甚至有的單位還出現(xiàn)了墊資的情況，此外，有些招標(biāo)單位在實(shí)際過程中還對(duì)施工單位采取不合理的資金結(jié)算方式，從而導(dǎo)致工程競(jìng)標(biāo)價(jià)低于平均水平。但對(duì)于施工單位來說，為了能夠保障自身利益，避免虧損現(xiàn)象的出現(xiàn)，就被迫使用一些劣質(zhì)材料，從而嚴(yán)重影響了工程質(zhì)量。

1.7 假借一些資質(zhì)較高單位的名義進(jìn)行投標(biāo)

根據(jù)我國(guó)招投標(biāo)法中的規(guī)定，投標(biāo)人必須滿足一定的要求后才能進(jìn)行投標(biāo)工作，但在實(shí)際工作過程中，為了滿足法律對(duì)投標(biāo)人的要求，很多施工單位往往假借有資質(zhì)的單位的名義進(jìn)行投標(biāo)，而中標(biāo)后只需向這些單位繳納一定的費(fèi)用就行，但那些單位除了獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益外，在工程實(shí)際實(shí)施過程中并沒有做出任何貢獻(xiàn)，從而嚴(yán)重影響了工程最終質(zhì)量。

2 招標(biāo)中出現(xiàn)問題的原因

2.1 建設(shè)體制問題

我國(guó)現(xiàn)行的建設(shè)體制中，通常情況下，項(xiàng)目法人都不是項(xiàng)目的真正法人，他們一般是各級(jí)政府公共財(cái)政的委托代理人，所以，在法律上他們擁有一定的彈性空間，法律對(duì)他們的約束力不強(qiáng)，再加上目前建設(shè)單位并沒有形成統(tǒng)一的責(zé)任體系，無法將責(zé)任歸到個(gè)人，從而導(dǎo)致工程效益及質(zhì)量對(duì)他們沒有制約作用，在評(píng)標(biāo)定標(biāo)及資格審查等工作中，僅能用道德對(duì)其約束，無法用法律進(jìn)行強(qiáng)制。

2.2 沒有明確依法招標(biāo)項(xiàng)目的范圍

我國(guó)招標(biāo)法中對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)的工程制定了標(biāo)準(zhǔn)：一是具有公共關(guān)系的大型基礎(chǔ)設(shè)施；二是一些使用國(guó)家資金進(jìn)行投資或由國(guó)家融資進(jìn)行的項(xiàng)目；三是由一些國(guó)際組織或外國(guó)政府援助、貸款的項(xiàng)目。但在實(shí)際工作過程中，人們往往無法明確這些工程與其他類型工程間的界限，所以極大可能產(chǎn)生爭(zhēng)議。

2.3 沒有明確中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)

我國(guó)招投標(biāo)法中明確規(guī)定出中標(biāo)的必要條件，但在實(shí)際工作過程中，一些招標(biāo)單位濫用私權(quán)，致使中標(biāo)依據(jù)及標(biāo)準(zhǔn)變得模糊，使其他中標(biāo)單位無法明確中標(biāo)的必然條件。

2.4 處罰成本低

目前我國(guó)對(duì)于一些違法行為處罰力度弱，投入成本較低，這就使得很多各行專家為了獲取更多的經(jīng)濟(jì)利益而成為各大承包商及供應(yīng)商的代言人，其私下涉及的交易就可想而知。但我國(guó)目前招投標(biāo)法中并沒有對(duì)這些專家設(shè)定相對(duì)應(yīng)的法律責(zé)任，從而無法對(duì)他們的違法行為進(jìn)行制約。

3 招標(biāo)存在問題的解決措施

3.1 明確中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)招投標(biāo)法中規(guī)定，最佳的中標(biāo)價(jià)格并不是投標(biāo)中出現(xiàn)的最低價(jià)格。必須滿足以下兩個(gè)條件：一是符合招標(biāo)文件中的規(guī)定；二是競(jìng)標(biāo)價(jià)格不能低于工程的市場(chǎng)成本價(jià)，也就是說，所謂最佳價(jià)格就是在保證工程質(zhì)量及工期的條件下所選擇出的最低合理價(jià)。對(duì)于如何判斷其是否低于成本價(jià)，一直是困擾相關(guān)部門的難題，目前根據(jù)我國(guó)國(guó)情具有以下兩層含義：一是企業(yè)自主報(bào)價(jià)時(shí)企業(yè)個(gè)別成本的表現(xiàn)，所以其自主報(bào)價(jià)應(yīng)高于個(gè)別成本；二是企業(yè)在進(jìn)行投標(biāo)時(shí)的自主報(bào)價(jià)可以比社會(huì)平均的成本價(jià)高，而對(duì)于目前社會(huì)的平均成本價(jià)應(yīng)通過標(biāo)底價(jià)格反映出來。

3.2 明確關(guān)鍵詞

比如工程的關(guān)鍵性或主體這樣的關(guān)鍵詞。根據(jù)我國(guó)招投標(biāo)法中的規(guī)定，工程主體及關(guān)鍵性的工作不能出現(xiàn)分包情況，并應(yīng)在相關(guān)文件中加以標(biāo)出，指出主體及關(guān)鍵性的工程應(yīng)采用什么樣的標(biāo)準(zhǔn)，由哪個(gè)部門實(shí)施，例如工程項(xiàng)目投資額的多少應(yīng)由監(jiān)督機(jī)構(gòu)加以確定，并明確指出何為主體，何為關(guān)鍵性工程，這些界定均有監(jiān)督機(jī)構(gòu)來明確，企業(yè)本身不可自己劃定，決定分包。

4 結(jié)語(yǔ)

以上就是在工程招投標(biāo)中存在的主要法律問題及對(duì)策。顯然出現(xiàn)的問題遠(yuǎn)不止這些，由法律問題引起的固然占據(jù)著比較大的比例，但在體制方面相關(guān)人員也不應(yīng)忽視，若出現(xiàn)有法不依或是違法不究的現(xiàn)象，那么法制只能過于形式化。

參考文獻(xiàn)

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（責(zé)任編輯：黃銀芳）