論基金托管人的資格及其職責(zé)

孫從樓

一、基金托管人的范圍職責(zé)

基金托管人與基金管理人是共同受托人，其主要職責(zé)是托管基金財(cái)產(chǎn)，包括保管基金財(cái)產(chǎn)，辦理結(jié)算、支付業(yè)務(wù)等?；鹭?cái)產(chǎn)主要是現(xiàn)金、存款以及股票、債券等金融資產(chǎn)，而且數(shù)額巨大，應(yīng)當(dāng)由具有安全保管金融資產(chǎn)的資本基礎(chǔ)、專業(yè)能力和技術(shù)、管理設(shè)施，并具有良好的結(jié)算支付系統(tǒng)的金融機(jī)構(gòu)，擔(dān)任基金托管人。商業(yè)銀行是金融體系的核心，是社會(huì)的信用中介，本身是存款機(jī)構(gòu)，并承擔(dān)著社會(huì)的支付和結(jié)算功能；依照現(xiàn)行商業(yè)銀行法的規(guī)定，設(shè)立商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)符合嚴(yán)格的資格條件，如注冊(cè)資本最低限額為10億元人民幣，有具備任職專業(yè)知識(shí)和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)的董事長(zhǎng)、總經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員，有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度，有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施等。因此，商業(yè)銀行資本雄厚，專業(yè)管理力量強(qiáng)大，技術(shù)設(shè)施和內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制制度健全，同時(shí)還具有完善的結(jié)算系統(tǒng)和支付系統(tǒng)?？梢哉f(shuō)，商業(yè)銀行具有有效履行基金托管職責(zé)的便利條件和可靠條件，由商業(yè)銀行擔(dān)任基金托管人，有利于保證基金財(cái)產(chǎn)的安全。將基金托管人的范圍限定為商業(yè)銀行，是符合我國(guó)證券投資基金市場(chǎng)發(fā)展實(shí)際需要的。除依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行外，其他機(jī)構(gòu)不得擔(dān)任基金托管人。

二、基金托管人的資格條件

基金托管人是受托人，承擔(dān)托管巨額基金財(cái)產(chǎn)的重要職責(zé)，對(duì)其應(yīng)當(dāng)有嚴(yán)格的資質(zhì)要求。為了保證基金托管人的質(zhì)量，保證基金財(cái)產(chǎn)安全，保護(hù)基金份額持有人利益，維護(hù)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定，對(duì)基金托管人實(shí)施市場(chǎng)準(zhǔn)入制度，在法律中明確規(guī)定其準(zhǔn)入條件，是非常必要的。取得基金托管資格的具體條件，主要有7項(xiàng)內(nèi)容：

（1）凈資產(chǎn)和資本充足率符合有關(guān)規(guī)定。凈資產(chǎn)和資本充足率是反映銀行的資產(chǎn)規(guī)模和風(fēng)險(xiǎn)狀況的重要指標(biāo)，特別是資本充足率，是衡量銀行信用風(fēng)險(xiǎn)和市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)程度的基本標(biāo)準(zhǔn)。銀行、證券等有關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)銀行的凈資產(chǎn)和資本充足率規(guī)定了具體的數(shù)量要求，符合規(guī)定的凈資產(chǎn)和資本充足率要求的銀行，才能申請(qǐng)基金托管資格。

（2）設(shè)有專門的基金托管部門。目前，依照現(xiàn)行法律規(guī)定，我國(guó)實(shí)行銀行業(yè)、信托業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)的原則，銀行與信托、保險(xiǎn)、證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)分別設(shè)立?；鹜泄軜I(yè)務(wù)屬于信托業(yè)務(wù)，商業(yè)銀行不能直接從事這項(xiàng)業(yè)務(wù)，而應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨(dú)立的基金托管部門，專門辦理基金托管業(yè)務(wù)。未設(shè)專門的基金托管部門的商業(yè)銀行，不得擔(dān)任基金托管人。

（3）取得基金從業(yè)資格的專職人員達(dá)到法定人數(shù)?；鹜泄軜I(yè)務(wù)具有很強(qiáng)的專業(yè)性，并且業(yè)務(wù)量很大，從事基金托管業(yè)務(wù)的專職人員必須取得基金從業(yè)資格，并且應(yīng)當(dāng)達(dá)到法定人數(shù)，才能適應(yīng)基金托管人履行托管職責(zé)的需要。

（4）有安全保管基金財(cái)產(chǎn)的條件。保管基金財(cái)產(chǎn)，是基金托管人的重要職責(zé)。為保護(hù)基金財(cái)產(chǎn)安全和基金份額持有人利益，應(yīng)當(dāng)要求基金托管人具有安全保管基金財(cái)產(chǎn)的條件。這些條件包括安全放置基金財(cái)產(chǎn)的設(shè)施、忠于職守的專業(yè)人員以及履行安全保管基金財(cái)產(chǎn)職責(zé)的資金保障等等。

（5）有安全高效的清算、交割系統(tǒng)。這是指能夠迅速準(zhǔn)確地接受基金管理人的投資指令，依法按照投資指令，辦理資金和證券的清算和交割業(yè)務(wù)的系統(tǒng)。因此，具有安全高效的清算、交割系統(tǒng)，是擔(dān)任基金托人的必要條件。

（6）有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施和與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。營(yíng)業(yè)場(chǎng)所是開展業(yè)務(wù)活動(dòng)的地點(diǎn)，辦理基金托管業(yè)務(wù)必須有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，同時(shí)還應(yīng)有保證營(yíng)業(yè)安全、財(cái)產(chǎn)安全的防范設(shè)施以及與辦理基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。這些都是履行基金托管職責(zé)，保證基金財(cái)產(chǎn)安全的必要條件，基金托管人應(yīng)當(dāng)具備這些條件。

（7）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度。內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度是金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部有關(guān)稽核、審計(jì)、監(jiān)督、控制的一系列程序和規(guī)則，是識(shí)別、計(jì)量、監(jiān)測(cè)和控制風(fēng)險(xiǎn)的制度保障。為了保證基金財(cái)產(chǎn)的安全，保護(hù)基金份額持有人利益，基金托管人必須建立健全完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn)控制

制度。

申請(qǐng)基金托管資格，除應(yīng)具備上述七項(xiàng)條件外，還應(yīng)當(dāng)具備法律、行政法規(guī)和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。具備本條規(guī)定條件的商業(yè)銀行，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和國(guó)務(wù)院銀行監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)后，取得基金托管資格，擔(dān)任基金托管人。

三、基金托管人職責(zé)的規(guī)定

基金托管人擔(dān)負(fù)著托管基金財(cái)產(chǎn)的重要職責(zé)，在法律中對(duì)其基本職責(zé)作出明確具體的規(guī)定，有利于促使其嚴(yán)格履行職責(zé)，保護(hù)基金份額持有人的利益?；鹜泄苋说穆氊?zé)主要有以下10項(xiàng)

內(nèi)容：

（1）安全保管基金財(cái)產(chǎn)。這是基金托管人的保管職責(zé)。保管基金財(cái)產(chǎn)是基金托管業(yè)務(wù)的一項(xiàng)主要內(nèi)容，因而是基金托管人的首要職責(zé)。

（2）按照規(guī)定開設(shè)基金財(cái)產(chǎn)的資金賬戶和證券賬戶。這是基金托管人開立賬戶的職責(zé)。基金財(cái)產(chǎn)通常以資金和證券兩種形式存在，資金一般包括現(xiàn)金和銀行存款?；鹜泄苋藢?duì)分別以資金形式和證券形式存在的基金財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)分別開立賬戶。

（3）對(duì)不同的基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確保基金財(cái)產(chǎn)的完整與獨(dú)立。這是基金托管人對(duì)基金財(cái)產(chǎn)分賬管理的職責(zé)?；鹭?cái)產(chǎn)是信托財(cái)產(chǎn)，基金托管人是受托人，根據(jù)信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性原則，不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷；同時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別記賬。

（4）保存基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料。這是基金托管人保存資料的職責(zé)。

（5）辦理清算、交割事宜。這是基金托管人的清算、交割職責(zé)?；鸸芾砣斯芾怼⑦\(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，從事證券投資活動(dòng)，必然會(huì)發(fā)生資金或證券的清算、交割事宜，而屬于基金財(cái)產(chǎn)的資金和證券都由基金托管人托管，因此，辦理清算、交割事宜的職責(zé)當(dāng)然應(yīng)由基金托管人承擔(dān)?；鹜泄苋藨?yīng)當(dāng)按照本法規(guī)定和基金合同的約定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時(shí)辦理清算、交割。

（6）辦理信息披露事項(xiàng)。這是基金托管人的信息披露職責(zé)。基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)的有關(guān)信息，是反映基金運(yùn)營(yíng)和基金財(cái)務(wù)狀況的重要資料，為使基金份額持有人充分、完整地了解基金財(cái)產(chǎn)的狀況，應(yīng)當(dāng)予以披露。基金托管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)披露基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)信息的職責(zé)。

（7）對(duì)基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、中期和年度基金報(bào)告出具意見。這是基金托管人對(duì)基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和基金報(bào)告出具意見的職責(zé)

（8）復(fù)核、審查基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格

（9）召集基金份額持有人大會(huì)，監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作。除上述10項(xiàng)職責(zé)外，我國(guó)法律還授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定基金托管人的其他職責(zé)，以適應(yīng)實(shí)際情況發(fā)展的需要。