電子合同成立問題探析

顧超

摘 要 對于一般的傳統(tǒng)的合同而言，合同的成立是指當(dāng)事人的意思表示一致而達成協(xié)議的狀態(tài)。當(dāng)時人訂立合同要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。要約和承諾須具備法律規(guī)定的條件才能生效。

關(guān)鍵詞 電子合同 成立

電子合同作為合同的一種特殊形式，不存在傳統(tǒng)合同訂立過程中締約各方的面對面接觸與談判，合同雙方當(dāng)事人是通過網(wǎng)絡(luò)來完成談判并訂立合同的。所以電子合同成立在要約和承諾過程中有其特別之處，下面分別論述：

一、電子要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出想與他人訂立合同的意思表示。我國《合同法》第14條對傳統(tǒng)交易方式下要約成立要件有比較明確的規(guī)定，即具有訂立合同的意愿且內(nèi)容具體、確定等。

電子要約與一般的要約并沒有實質(zhì)性的區(qū)別。電子要約一般都是在網(wǎng)上發(fā)布各種信息和消息，那么這種在網(wǎng)上發(fā)布的信息和消息是否構(gòu)成要約，則須看其是否符合各種要件：發(fā)布的信息內(nèi)容是否由具有訂約能力的特定人作出，是否具有訂立合同的意圖，是否包括合同的主要條款，是否向特定的人發(fā)出，是否表明一經(jīng)受要約人承諾要約人即受該意思表示約束。

關(guān)于要約的生效問題，電子要約和一般的要約也沒有實質(zhì)性的區(qū)別。我國《合同法》第16條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間?！边@表明，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，一旦表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約，該電子數(shù)據(jù)到達對方時便發(fā)生效力。

要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，要約達到受要約人之前，取消其要約的行為。對于傳統(tǒng)要約的撤回，我國《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者同時到達要約人。”但是，在電子合同訂立過程中，由于信息傳輸?shù)母咚傩裕娮右s一旦發(fā)出，受要約人即刻就可收到，要約人根本不可能發(fā)出先于或者與要約同時到達的撤回通知，所以要約幾乎不存在撤回的可能。所以，有的學(xué)者認為，撤回只適用于其他非直接對話的訂約方式而采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約一般無法撤回。要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并生效后，在受要約人最終作出承諾之前，將該項要約撤銷，從而使要約人失效的行為。而關(guān)于電子要約的可撤銷性問題，也存在著類似于撤回的觀點。

對于電子要約的撤回和撤銷，只要要約人的要約尚未獲得承諾，應(yīng)允許其對要約做出重新安排。理由是，即使要約撤回和撤銷的可能性微乎其微，也不能因此而否認這種合理權(quán)利本身。

電子要約的失效，也與傳統(tǒng)要約的失效一樣，依《合同法》第20條之規(guī)定而定。

二、電子承諾

承諾是指對要約的內(nèi)容表示同意的意思表示。一經(jīng)承諾并到達要約人，合同便告成立。因此，法律上，承諾要發(fā)生法律效力就必須符合一定的條件：（1）須由受要約人向要約人發(fā)出，（2）須在規(guī)定的期限內(nèi)達到要約人，（3）承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致，（4）承諾必須標(biāo)明受要約人決定與要約人訂立合同。而電子承諾，其特殊性在于承諾人必須借助計算機和網(wǎng)絡(luò)才能做出承諾。要使其發(fā)生法律效力，也必須符合上述的最基本的條件。

一項電子合同的訂立有懶于承諾的有效作出，我國《合同法》第22條規(guī)定：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外；該法在第25條和第26條中規(guī)定了承諾通知到達要約人時承諾生效，承諾生效時合同成立。

承諾的撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)我國《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達受要約人?！标P(guān)于電子承諾的撤回問題，與電子要約之撤回相似，在此不做贅述。

關(guān)于電子承諾的撤銷問題。嚴格的說，在一般的合同訂立過程中，一旦一方作出承諾，則合同成立。當(dāng)事人不可能再撤銷承諾，任何撤銷承諾的行為都將構(gòu)成違約。然而在電子商務(wù)中，當(dāng)事人采用點擊成交的方式時，可能會因為各種原因而未對合同條款進行仔細的思考，所以承諾人的意思表示可能并不完全真實。據(jù)此，很多學(xué)者建議在點擊成交以后，應(yīng)當(dāng)給消費者一段考慮是否最終決定成交的期限，在規(guī)定的期限內(nèi)消費者可以撤銷承諾。這種觀點是比較合理的，因為它既可以保護消費者的利益，又會減少之后因重大誤解而撤銷合同的種種不便和不必要的麻煩。所以，在制定電子商務(wù)立法時，應(yīng)根據(jù)不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規(guī)定，已適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。

三、電子合同成的時間、地點

合同成立的時間與地點具有重大意義：合同成立的時間決定合同效力的起始與法律關(guān)系的確立；合同成立的地點則直接影響到管轄法院及適用法律的確定。

關(guān)于合同成立的時間與地點，英美法系與大陸法系素有分歧。以德國為代表的大陸法國家多采用“到達主義”，即以表示承諾的函電送達要約人之時為合同成立的時間，并以要約人收到承諾函電的地點為合同成立的地點。英美法國家采用的是“投郵主義”，即合同在受要約人發(fā)出承諾之時即告成立，即使該函電最終并未送達目的地。

顯然，對于電子合同的訂立，“投郵主義”是很難適用的。因為數(shù)據(jù)電文不僅傳輸迅捷，而且可以在幾乎任何地點發(fā)出，甚至可以用手提式計算機在旅途中發(fā)出。因此，如果采用“投郵主義”，將極易導(dǎo)致合同的成立地與合同之間不存在任何實質(zhì)的聯(lián)系，從而出現(xiàn)不確定性。

參考文獻：

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