論我國的異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)制度

王 磊

（北京大學(xué)，北京100000）

引言

股東表決權(quán)是現(xiàn)代公司股東權(quán)的一項(xiàng)重要內(nèi)容，股東可通過表決權(quán)的行使參與公司的重大經(jīng)營決策。有限責(zé)任公司的股東依照出資比例行使表決權(quán)，股份有限公司的股東按照一股一權(quán)的原則行使表決權(quán)。資本多數(shù)決原則既是股東民主的要求，也是公司效率的需要。在保護(hù)中小股東權(quán)益的同時(shí)，也能使大股東按照自己的意愿經(jīng)營公司，提高公司的運(yùn)作效率，因此，確定股東的退股權(quán)是十分有意義的。基于此，我國新出臺(tái)的《公司法》第75條歷史上首次確認(rèn)了股東的退股權(quán)。但應(yīng)當(dāng)指出的是，雖然我國對(duì)此制度作出了規(guī)定，但允許退股的范圍十分有限，從保護(hù)中小股東權(quán)益的角度出發(fā)，還需不斷完善。

一、異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的相應(yīng)理論

（一）異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的法理基礎(chǔ)

異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)，又稱退股權(quán)，是指在股東大會(huì)作出對(duì)股東利害關(guān)系產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的決定時(shí)，對(duì)該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以公平的價(jià)格回購其所持有的股份。[1]

1.確認(rèn)異議股東股份的回購請(qǐng)求權(quán)，有助于維護(hù)對(duì)股東會(huì)決議持不同意見的股東權(quán)益?，F(xiàn)代公司的股東會(huì)運(yùn)作大多實(shí)行資本多數(shù)決原則，在該原則下，股東持股比例越高，發(fā)言權(quán)越大。而股東對(duì)公司進(jìn)行投資，無非是想獲取收益，這就對(duì)股東能否按自己的意愿來控制公司的經(jīng)營運(yùn)作提出了要求。但當(dāng)公司存在控股股東時(shí)，中小股東的意愿就往往被忽視，此時(shí)，中小股東可通過行使異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)，在一定程度上維護(hù)自己的利益。

2.確認(rèn)異議股東股份的回購請(qǐng)求權(quán)，有利于體現(xiàn)效率原則。任何事物都具有兩面性，控股股東擁有公司的絕大多數(shù)股份，雖然能夠操縱公司，但其也更加關(guān)心公司的運(yùn)營狀況，是真正能與公司共患難的人。因此，將異議股東的股份回購，能順利實(shí)施自己的經(jīng)營戰(zhàn)略，對(duì)公司和控股股東而言，是以較小成本換取公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，體現(xiàn)了效率原則?；诖?，許多國家紛紛確認(rèn)異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)。[2]

（二）各國(地區(qū))關(guān)于異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的情況

1.關(guān)于異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的起源

異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)制度最早源于美國，并被加拿大、意大利、日本、西班牙和中國臺(tái)灣地區(qū)等立法例所確認(rèn)。美國示范公司法和各州公司法對(duì)于異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)都有明確的規(guī)定。根據(jù)《美國修正標(biāo)準(zhǔn)公司法》的有關(guān)規(guī)定，異議股東享有異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)有如下五種情形：（1）公司合并；（2）股份交換計(jì)劃；（3）非正常商事活動(dòng)中的公司財(cái)產(chǎn)出售或交換；（4）公司章程修改；（5）公司章程、公司管理細(xì)則或董事會(huì)決議。[3]《日本商法典》規(guī)定了異議股東享有異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的七種情形：（1）營業(yè)全部或重要部分的讓與；締結(jié)、變更或解除關(guān)于出租全部營業(yè)、委托經(jīng)營或與他人營業(yè)上的損益共通的契約；受讓其他公司的全部營業(yè)；（2）公司合并；（3）股份交換；（4）公司分立；（5）為限制股份轉(zhuǎn)讓而變更公司章程；（6）有限公司組織變更為股份有限公司；（7）股份有限公司變更為有限公司。[4]由此可見，雖然各國關(guān)于異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)行使情形的法律規(guī)定不盡相同，但大多都涉及公司組織形式的變更、公司經(jīng)營方式的重大變化以及公司章程的修改。這些與我國《公司法》相關(guān)方面的規(guī)定相比，其范圍要寬泛得多。

2.各國關(guān)于異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的立法政策

（1）禁止主義，為嚴(yán)格奉行法定資本制的大陸法系國家所采用，不允許異議股東享有股份回購請(qǐng)求權(quán)而退股。（2）原則自由主義，主要為英美法系國家所采用。對(duì)股東退股只要不損害債權(quán)人的利益，一般不加以限制，在股東大會(huì)上持有異議的股東，可以書面形式請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格回購其股權(quán)。（3）折中主義，主要為德、法等國所采納。經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使完全的法定資本制不適應(yīng)公司發(fā)展的需要，折中主義規(guī)定了異議股東股份請(qǐng)求權(quán)，但對(duì)此作出一定的限制：公司只能購買已充足繳納出資的股份，并且只能以超出公司資本以外的財(cái)產(chǎn)支付；股份的回收只能在公司章程規(guī)定的范圍內(nèi)，對(duì)于未經(jīng)權(quán)利人同意而收回的股份，必須在權(quán)利人取得股權(quán)前已明知股權(quán)被收回的前提下才能進(jìn)行。

3.異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利主體

大多數(shù)國家僅僅將此種權(quán)利賦予對(duì)股東會(huì)決議持有不同意見的股東。美國《示范公司法修訂本》擴(kuò)大了異議股東的范圍，該法規(guī)定，登記股東或受益股東均可行使持不同意見者的權(quán)利。[5]

二、我國異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)現(xiàn)狀

（一）我國關(guān)于異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)的立法

資本確定、資本維持和資本不變?cè)瓌t是我國法定資本制的三原則，而股權(quán)回購制度卻與資本維持、資本不變?cè)瓌t相沖突。法定資本制度下，小股東的經(jīng)營管理權(quán)在受到大股東的侵害時(shí)，卻不允許小股東退出，將嚴(yán)重?fù)p害其利益。鑒于此，我國于2006年1月1日生效的新《公司法》第75條和143條首次確認(rèn)了異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)。

根據(jù)《公司法》第75條的規(guī)定，有下列三種情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議持有反對(duì)意見的股東可以請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收購其股份。（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。同時(shí)，《公司法》第75條還規(guī)定了異議股東股份回購之訴：如果滿足了異議股東股份的回購條件，股東也要求公司回購時(shí)，公司應(yīng)依照合理的價(jià)格進(jìn)行回購。如果自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

依據(jù)《公司法》第143條的有關(guān)規(guī)定，股東因?qū)煞萦邢薰竟蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議時(shí)，可以要求公司收購其股份?？梢?，立法者也未忽視股份有限公司股東的退股權(quán)。

（二）我國異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)存在的不足

1.《公司法》并未規(guī)定股權(quán)回購的程序，通過股東會(huì)決議表決很可能使股權(quán)回購成為程序條款。

2.異議股東股份回購適用范圍過于狹窄。

（1）《公司法》第75條第1款規(guī)定：只有在公司連續(xù)五年盈利且不分配利潤(rùn)的情況下，股東才有權(quán)申請(qǐng)公司回購其股權(quán)。這款規(guī)定條件過于苛刻，不利于對(duì)異議股東權(quán)益的保護(hù)。

（2）公司章程的變更只規(guī)定了一種情形，對(duì)于公司組織形式變更、公司經(jīng)營方式的重大變化以及公司重大資產(chǎn)重組等可能對(duì)股東根本權(quán)益造成影響的事項(xiàng)卻并未作出規(guī)定。同時(shí)，只規(guī)定了“主要財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”是異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)適用條件之一，卻并未明確規(guī)定“主要財(cái)產(chǎn)”的范圍。

（3）《公司法》第143條第1款第4項(xiàng)規(guī)定，股份有限公司在公司合并、分立時(shí)，異議股東有權(quán)要求公司回購其持有的股份。應(yīng)明確的是，我國對(duì)于中小股東權(quán)益保護(hù)的立法尚在起步階段，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，股份有限公司中股份回購請(qǐng)求權(quán)僅僅適用于公司合并、分立的情形顯然是過于狹窄的。

3.我國對(duì)于股東行使異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)時(shí)債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)缺乏明確規(guī)定。股東要求公司在符合法定條件的情況下回購其持有的股份，但《公司法》同時(shí)規(guī)定，公司應(yīng)在回購股份后的6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷該部分股份。當(dāng)該部分股份被注銷時(shí)，勢(shì)必會(huì)導(dǎo)致公司注冊(cè)資本的減少，而《公司法》對(duì)此種情況下債權(quán)人的知情權(quán)卻未作出規(guī)定。

三、我國異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)制度的完善

1.進(jìn)一步完善退股價(jià)格的標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)告知股東異議的權(quán)利，并提前作出書面反對(duì)通知，明確合理價(jià)格的標(biāo)準(zhǔn)，由公司與股東協(xié)商確定有關(guān)回購的價(jià)格。不能協(xié)商確定的，可交由權(quán)威中介機(jī)構(gòu)評(píng)定，或者由法院確定，發(fā)生的費(fèi)用由股權(quán)受讓方承擔(dān)。公司在限定時(shí)間內(nèi)向異議股東支付股款，以維護(hù)其權(quán)益，在實(shí)踐中要更加重視小股東權(quán)益的保護(hù)。

2.擴(kuò)大異議股東股份回購的適用范圍。可借鑒1998年《模范商事公司法》的有關(guān)規(guī)定，將公司組織形式發(fā)生變更（如股份有限公司轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢挢?zé)任公司）、公司經(jīng)營方式的重大變化（如公司委托，租賃或者承包給他人經(jīng)營）、公司出售或者出租一半以上營業(yè)或者資產(chǎn)、修改公司章程納入適用范圍，并增加一條兜底條款“其他變更公司基本結(jié)構(gòu)、影響股東根本利益的情況”。[5]

3.注意保護(hù)債權(quán)人的利益。股東行使退股權(quán)可能會(huì)導(dǎo)致公司注冊(cè)資本的減少，應(yīng)使債權(quán)人及時(shí)了解公司資本減少的事實(shí)，在債權(quán)人同意的情況下可為其提供擔(dān)保、提前履行債務(wù)，以保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)。

[1]趙旭東.公司法學(xué)[M].北京:高等教育出版社,2006:325-328.

[2]顧攻耘.公司法[M].北京:北京大學(xué)出版社,2008:88-89.

[3]沈四寶.美國標(biāo)準(zhǔn)公司法[M].北京:法律出版社,2006:117-119.

[4]日本商法典[M].殷建平譯.北京:中國法制出版社,1999:75-81.

[5]劉俊海.公司法的制度創(chuàng)新[M].北京:法律出版社,2006:223,227.