股票期權制度所面臨的法律阻礙及解決對策

摘要：股票期權制度作為現(xiàn)代公司管理中不可或缺的激勵制度，其對企業(yè)的發(fā)展有著不可替代的重要作用。但由于目前我國法律法規(guī)不夠完善，股票期權制度在我國起步較晚，在實際運用中還存在許多問題。激勵作用受到了很大的限制。文章闡述了股票期權制度在我國的應用現(xiàn)狀，并針對其運行中面臨的法律阻礙，提出了切實可行的解決方法，目的是促進股票期權制度在我國公司管理中合理有效運行。

關鍵詞：股票期權；法律阻礙；解決對策

股票期權作為一種長期的企業(yè)激勵方式，其在公司企業(yè)管理中發(fā)揮著重要作用，它為解決兩權分離趨勢下委托代理成本問題提供了新思路，也為公司法人治理結(jié)構(gòu)改革提供了新視角。股票期權制度在美國等西方國家得到了廣泛應用，并且取得了很大的成效。然而來到我國卻有著截然不同的結(jié)果，在實際運行中遇到了很多法律阻礙，沒有發(fā)揮其應有的激勵作用。究其原因主要是我國股票期權制度建立時間較短，相關的法律法規(guī)還不夠健全完善。因此，為了促進股票期權制度在我國的發(fā)展，我們必須清晰的認識到這些阻礙，并采取積極有效的措施予以解決。

一、股票期權制度在我國實施的現(xiàn)狀

股票期權，是指一個公司授予其員工在一定的期限內(nèi)，按照固定的期權價格購買一定份額公司股票的權利。股票期權制度作為一種重要的公司激勵制度，在現(xiàn)代公司管理中發(fā)揮著重要作用。我國最早的股票期權激勵制度始于1993年深圳萬科集團的股權激勵方案。在十多年的實踐和探索中，股票期權制度在我國主要形成了四種典型的模式：一是上海儀電模式，即股票期權模式；二是上海貝嶺模式，即虛擬股票期權模式：三是天津泰達模式，即激勵基金購股模式：四是吳中儀表模式，即期權+股權模式。

2006年我國出臺《上市公司股權激勵管理辦法》，標志著股權激勵制度在我國的正式確立。在此不久，國資委針對國有控股企業(yè)制定了《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權激勵試行辦法》和《國有控股上市公司（境外）實施股權激勵試行辦法》，這三項法律構(gòu)成了我國股權激勵制度的法律基石。在這一法律背景下，越來越多的企業(yè)選擇了股票期權激勵制度，股票期權制度在我國翻開了嶄新的一頁。但是由于股權激勵制度在我國起步較晚，雖然出臺了新的法律規(guī)定，可是與此相配套的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章等一系列法律體系還未形成，同時加上市場制度和企業(yè)的法治結(jié)構(gòu)還不健全，比如缺乏相應的會計制度、完善的職業(yè)經(jīng)理人市場、證券市場的有效性等等，股票期權制度在實際的運行中遇到諸多的阻礙，股票來源和股票出售的問題一直無法很好的解決?，F(xiàn)在股票期權制度在我國發(fā)展依然比較緩慢，難以取得預期的效果，無法充分發(fā)揮其積極的激勵作用。

二、股票期權制度所面臨的法律阻礙

如果說有效的證券交易市場是股票期權制度得以存在的前提，那么，健全的法律法規(guī)體系則是股票期權制度充分發(fā)揮長期激勵作用的保證。與美國等西方發(fā)達國家相比，我國在法律制度體系的建設上還相差甚遠，這種不完備的法律體系就構(gòu)成了我國實施股票期權制度的主要法律障礙。從我國的實踐出發(fā)，股票期權制度在運行過程中所面臨的法律阻礙，主要是股票的來源和股票的流通兩個方面。

（一）現(xiàn)行法律對股票來源的制約

實施股票期權計劃，充足的可以支配的股票是關鍵。因此必須解決股票的來源問題。在美國，股票期權制度所需的股票來源主要有三種渠道：一是公司的留存股票；二是增發(fā)新股；三是從市場上回購股票。我國現(xiàn)行公司法對股票期權制度實施所需要的股票，在來源的渠道上有較大的制約。

1.原則上禁止公司回購本公司的股票。公司回購的股票是股票期權制下股票的一個重要的來源。然而我國的《公司法》卻對公司收購本公司的股票作出了嚴格的限定。依據(jù)法律的規(guī)定，公司只有在以下的情形下可以收購本公司的股票：一是減少公司注冊資本；二是與持有本公司股份的其他公司合并；三是將股份獎勵給本公司職工；四是股東因?qū)蓶|大會做出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。除此之外，公司不得以任何理由收購本公司的股票，而且公司收購后的股票必須及時銷毀或是轉(zhuǎn)讓，不得長期持有、獲益。雖然《上市公司股權激勵管理辦法》第11條規(guī)定“擬實行股權激勵計劃的上市公司，可以根據(jù)本公司實際情況，通過回購本公司股份方式解決標的股票來源”。但是那僅僅適應用上市公司，對其他的公司卻不適用，而在我國上市公司僅僅有2000多家，只是我國公司企業(yè)中的一小部分。由此可見，從總體上講，我國依然對公司收購本公司的股份，實行較為嚴格的控制，對于公司為實行股票期權制度而收購公司股份的情形，法律規(guī)定的范圍太窄。這樣公司通過收購本公司的股份作為行使股票的來源的渠道又被限制了。

2.對公司增發(fā)的新股進行嚴格的限制。我國《公司法》對發(fā)行新股規(guī)定了嚴格的資質(zhì)條件和程序條件。依據(jù)法律的規(guī)定，上市公司增發(fā)新股的條件有：第一，最近三個會計年度加權平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于10%，且最近一個會計年度加權平均凈資產(chǎn)收益率不低于10%。第二，增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值。第三，發(fā)行前最近一年及一期財務報表中的資產(chǎn)負債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平。第四，前次募集資金投資項目的完工進度不低于70%。

與此同時，新的《公司法》第135條規(guī)定：“公司經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書和財務會計報告，并制作認股書。”第137條規(guī)定：“公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機關辦理變更登記，并公告?！庇纱丝梢?，公司發(fā)行新股都要經(jīng)過國務院證劵監(jiān)督機構(gòu)的審批，沒有自己的自由。這些嚴格的增發(fā)股份的條件和程序，使得我國公司的增發(fā)股份的機會大為減少，很難滿足公司員工行權對增發(fā)股份高效、簡便的要求。

（二）現(xiàn)行法律對股票出售的阻礙

由于股票期權具有雙益性特征，期權人要想實現(xiàn)其股票利益，必須使行權人在行權后能較自由地出售由此獲得的股票從而獲得差額利益。然而我國《公司法》第142條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！?/p>

同時《證券法》第47條規(guī)定：“上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。公司董事會不按照第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負有責任的董事依法承擔連帶責任?！?/p>

這些強制性規(guī)定完全否認了股票期權持有人行權所得的股票變現(xiàn)的權利，不合理地加重了其所承擔的風險?？赡軙斐梢恍┴撁嬗绊懀阂皇枪善币蛉狈α魍ㄇ蓝鵁o法變現(xiàn)。持有人不能及時獲取收益，從而使股票期權的長期激勵作用受到限制。二是可能產(chǎn)生逆向激勵效應。股票期權的持有人面對在任職期間內(nèi)轉(zhuǎn)讓股票的種種限制，可能會促使他們提早離開公司，恰恰與股票期權的激勵初衷相反。

三、解決股票期權制度的對策

在我國由于法律法規(guī)還不夠完善，再加上企業(yè)自身原因和外部環(huán)境不完善，股票期權方案的實施效果還是不夠明顯，更遇到了許多法律障礙。在企業(yè)的經(jīng)營管理中，股票期權制度的成功離不開其健全的法治的支持。因此，我們必須要從股票的來源、股票的流通，信息披露等方面不斷完善我國的法律法規(guī)，保障股票期權制度的順利實施，使其發(fā)揮重要的作用。

（一）通過拓展預留股和允許收購本公司的股票，保障股票的來源

首先，要拓展預留股票的空間。修改《公司法》中關于預留股份的條款，明確詳細的規(guī)定可以在公司成立時預留股份的情形和預留股份的持續(xù)時間。注冊資本的繳足時間可以根據(jù)公司實行股票期權的實際需求，適當?shù)难娱L，而不是僅僅局限在2年；同時將對上市公司可以通過預留股份實行股票期權的政策，推廣到其他的非上市企業(yè)，刺激企業(yè)選擇股票期權制度。

其次，國家應該允許實施股票期權的公司為實行股票期權制度而回購本公司的股票，并制定相應的程序和條件方面的法律法規(guī)。首先，我國可以借鑒德國的規(guī)定，列舉可以回購自身股票的原因。德國股份公司法第71條第1款第2項規(guī)定，為公司職工或公司的關聯(lián)企業(yè)的人員購買的需要，公司可取得自己股票，第8項則明確禁止公司以買賣自己股票為目的而取得自己股份。其次，在回購的程序上，公司取得自己股份須經(jīng)股東大會決議，至少要經(jīng)過2/3多數(shù)股東的同意。最后證券法應將公司回購自己股份的決定作為內(nèi)幕信息，禁止知情人員利用此進行內(nèi)幕交易。同時應要求公司持續(xù)披露回購自己股份的情況，使投資者能借此做出正確的投資判斷，也使監(jiān)管者能利用此進行有效監(jiān)管。

最后，為公司實行股票期權制度增發(fā)股票制定專門的法律。我國的股票增發(fā)間隔時間長，工商登記制度和信息披露制度過于復雜，條件也十分的嚴格。我國可以借鑒法國的《商事公司法》，對公司實行股票期權制度制定專門的增發(fā)股票的條件和程序?？梢越梃b法國的做法，只要聲明售出期權或是行權，并最終以貨幣或是債權抵償繳納了相應數(shù)額的款項，并配置認購書，增資即為最終完成。

（二）調(diào)整股票出售的規(guī)則，促進股票的流通

首先，我國可以借鑒美國的“窗口期規(guī)則”?！按翱谄谝?guī)則”是指公司經(jīng)理人員只能在窗口期出售股票。窗口期是指從每季度收入和利潤等股票業(yè)績公布后的第3個工作日開始至每季度第3個月的第10天為止。內(nèi)部人只能在重要信息公布前后的禁行期以外的時間進行股票交易。從而規(guī)范股票流通的市場，保護交易安全，防止內(nèi)幕交易的發(fā)生。

其次，應該放寬對股票期權受益人行使股票期權的限制，一方面，逐漸取消對公司的高管人員任期內(nèi)禁止出售股票的規(guī)定，允許他們在不違法的、適當?shù)那樾蜗鲁鍪凼种械墓善逼跈喃@益。另一方面，規(guī)定在《證券法》第62條規(guī)定的“重大事件”及公司年報、中報公布之前及之后的合理時間內(nèi)，禁止知悉該等信息的期權持有者行權或出售行權所得的股票，若違反此規(guī)定，則由公司收回期權或沒收其行權所得收益。

（三）完善信息披露制度方面的法律法規(guī)，保障股票期權制度的穩(wěn)步發(fā)展

首先應完善股票期權信息披露法律體系。國家應盡快出臺《股票期權實施信息披露法規(guī)》，強制實行股權期權的公司披露實行股票期權的具體操作和流通程序。同時增加對投資者合法權益的保護的法律法規(guī)，在保障投資者知情權的同時，賦予其相應的訴訟權利。

然后要加大對違法、違規(guī)行為的處罰力度。經(jīng)濟制裁與行政、刑事處罰并用。對于實行股票期權的公司，不能及時、充分的披露信息或是披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或是重大遺漏的，證監(jiān)會要責令其改正，給予相應數(shù)額的罰款。情形特別嚴重的，要對公司及其相關責任人依法給予一定的行政或是刑事處罰。

還應嚴格規(guī)范中介機構(gòu)的行為。可借鑒美國“薩班斯——奧克斯利法案”追究中介機構(gòu)和個人責任。中介機構(gòu)應該誠信交易，平等的對待股票期權交易的雙方。對于那些弄虛造假，故意隱瞞重要信息甚至欺詐的行為，要依法追究中介機構(gòu)和個人的責任，保護受益人的合法權益。

參考文獻：

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（作者單位：遼寧師范大學會計系）