我國股份公司監(jiān)事會制度研究

摘要：本文以監(jiān)事會監(jiān)督權為中心，探討我國公司監(jiān)事會制度的完善。主要從監(jiān)事會的價值作用、監(jiān)事會監(jiān)督權的立法漏洞、存在問題以及針對上述問題提出相關完善措施。接著，從法理和治理模式探討監(jiān)事會制度存在的必然性及實踐現(xiàn)狀中探尋股份公司監(jiān)事會有效性缺失的原因，即監(jiān)事會成員缺乏獨立資格、權責不對等以及獨立董事制度的沖擊，并最終針對相關公司監(jiān)督制度提出優(yōu)化改革的建議。同時，論文還針對2005年實施的新的《公司法》提出了相關法律漏洞，使論述更嚴密。

關鍵詞：監(jiān)事會；獨立性；立法漏洞；完善措施

1.引言

南開大學的一項調查表明，73.40%的監(jiān)事是來自企業(yè)內部的代表。而我國《公司法》規(guī)定，股份公司董事、經(jīng)理及財務負責人等高級管理人員不得兼任監(jiān)事。但從我國目前監(jiān)事會的實際情況來看，股份公司絕大部分監(jiān)事會成員從企業(yè)內部提拔上來的。這引起了我對股份公司監(jiān)事會制度獨立性等問題的思考，下面我們將探討股份公司監(jiān)事會制度的完善，以發(fā)揮公司監(jiān)事會的監(jiān)督效力，使監(jiān)事會的獨立性、監(jiān)事的義務和責任等方面保障監(jiān)督權有效地行使。

2.監(jiān)事會的作用價值

監(jiān)事會是股份公司法定的必備監(jiān)督機關，它由股東大會選舉的監(jiān)事以及由公司職工民主選舉的監(jiān)事組成，對公司業(yè)務活動及會計事務等進行監(jiān)督。由于股東會屬于非常設機構，無法對董事會進行日常的監(jiān)督，而監(jiān)事會彌補了股東會這方面的不足，對維護股東的利益起到了至關重要的作用。

監(jiān)事會主要有三種作用：第一，保護股東利益，防止董事會獨斷專行。現(xiàn)實生活中，公司規(guī)模尤其是股份公司規(guī)模越來越大，股東投機化現(xiàn)象越嚴重，即股東不再關心公司的經(jīng)營狀況，更多關心的是自己在股市的投資收益。而監(jiān)事會憑借出資者（股東）賦予的監(jiān)督權，代替股東專職行使監(jiān)督董事及董事會的職權，成為了保護股東利益、防止董事會獨斷專行的必然選擇。第二，維護公司及其股東的財產安全等合法權益。監(jiān)事會制衡機制的工作重點在于監(jiān)督，而監(jiān)督的最終目的也正是為了保障公司和股東的合法權益，主要是確保財產安全的權益。第三，保護債權人利益，防止損害債權人利益行為的發(fā)生。公司法規(guī)定，股份有限公司和有限責任公司，均承擔有限責任，而這種有限責任是以犧牲債權人的利益為前提的。公司財務會計的任何虛假記載都是對債權人的欺騙，公司財產的實際減少也直接對債權人債權的收回構成威脅。法律為了公司債權人的利益得到充分的保護，設立了監(jiān)事會制度，監(jiān)督公司的財務會計狀況，防止公司違法行為的發(fā)生。

公司治理的目的在于使投資者不干預公司的日常經(jīng)營，同時又保證管理者能以股東和公司利益的最大化為目標。①監(jiān)事會確保了投資者不干預公司的經(jīng)營管理，同時監(jiān)督了董事會及高級管理人員行使職權，使股東和董事會的利益得到統(tǒng)一，從而使公司經(jīng)營有序進行下去。

3.我國股份公司監(jiān)事會制度存在的缺陷

盡管監(jiān)事會制度得到了《公司法》的確認，但在實踐中多數(shù)公司并沒有發(fā)揮應有的作用，這種形同虛設的情況也導致了我國后來引入了獨立董事制度，獨立董事制度在一方面彌補了公司監(jiān)管上的不足，一方面卻更加弱化了監(jiān)事會的功能。我國股份公司監(jiān)事會制度存在的缺陷主要有以下幾點：

3.1 缺乏獨立性

3.1.1 監(jiān)事會任免機制不健全。

首先，我國《公司法》規(guī)定監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成。股東代表由股東會選舉產生，在現(xiàn)行一股一票制下，選舉結果完全受大股東操縱。這給了董事 會和經(jīng)理人可乘之機，使他們有機會通過控制股東大會選舉，使聽命自己的股東代表獲選。

另外，職工代表主要由職工代表大會選舉產生。在實踐中，公司的職工代表大會制度并不完善，還未能充分發(fā)揮維護職工權益的作用，選舉合適的職工代表也就成了問題。

3.1.2公司隸屬關系干擾。

職工代表作為公司的內部職工，大多數(shù)是內部提拔上來的，他們依然受制于董事和高級管理人員。雖然《公司法》第52條明確規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，但他們可以通過控制職工代表的工資待遇、獎懲升遷等來控制這些監(jiān)事，這種隸屬關系很難使職工代表大膽行使自己的監(jiān)督權②。

3.2 缺乏專業(yè)素質

在監(jiān)事會的成員里，公司職工占了大多數(shù)。職工的個人精力是有限的，在完成好本職工作后很難兼顧監(jiān)事的責任。并且，要擔任好監(jiān)事的職位就必須具備財務、法律、審計等專業(yè)知識，才能發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督功能。但是，職工多為行政人員，很少有具備這些知識的職工，就算是股東代表也基本沒有這方面的知識。由于缺乏專業(yè)素質，監(jiān)事會的監(jiān)督職能也就讓人產生懷疑。

3.3 監(jiān)督權實施障礙。

3.3.1監(jiān)督權權利模糊。

雖然《公司法》明確規(guī)定了監(jiān)事有檢查財務的權利，但它并沒有規(guī)定檢查公司財務的方式手段，使得這一權利缺乏一定的操作性。另外，法律也沒有明確是否賦予監(jiān)事會除了財務以外的其它知情權，比如，公司重大的交易、日常業(yè)務等，而知情權是監(jiān)督管理的基礎。這必將對監(jiān)事會的職務監(jiān)督效果大打折扣。

此外，法律賦予監(jiān)事會的權利也不足，這點可以和德國的監(jiān)事會制度對比可知。③在德國，監(jiān)事會擁有廣泛的權力，包括：業(yè)務批準權。監(jiān)事會雖然不能代替董事會行使經(jīng)營管理權，但公司章程可以規(guī)定，董事會在進行某些業(yè)務時，只能在取得監(jiān)事會同意后才能實施，如果監(jiān)事會拒絕同意某種業(yè)務，那么董事會的救濟途徑只能是要求股東大會做出同樣的決定，而且必須經(jīng)3/4以上的多數(shù)同意通過，否則，董事會就不能進行該種業(yè)務。還有業(yè)務監(jiān)督權，即監(jiān)事會監(jiān)督公司業(yè)務執(zhí)行。為了保證監(jiān)事會充分行使監(jiān)督職權，監(jiān)事會可以隨時要求董事會向監(jiān)事會報告有關公司的各種業(yè)務執(zhí)行情況。

3.1.2缺乏必要約束激勵機制。

監(jiān)事會對董事會和高級管理人員進行監(jiān)督管理，但是誰來監(jiān)督監(jiān)事會履行義務的情況，立法沒有規(guī)定。約束機制不明確，當監(jiān)事會不履行職責甚至有違法行為時，法律沒有明確的制裁措施，這也就不能保證監(jiān)事會成員能恪盡職守。同時，監(jiān)事會成員承擔著監(jiān)督管理的重大責任，其報酬卻得不到相應的補償，據(jù)統(tǒng)計，相當一部分的監(jiān)事會成員的薪酬低于管理層。大部分公司也沒有激勵機制，監(jiān)事會成員的積極性就此受到很大的限制。

4.完善我國監(jiān)事會制度的建議

雖然新的《公司法》改善了監(jiān)事會的一些制度，但監(jiān)事會制度的依然存在諸多不足，因此，我們應立足本國實際，強化其職責，建立一個健全、職權明確、責任分明的監(jiān)事會運作機制。具體而言，從以下幾個方面進行改革和完善：

4.1 保持監(jiān)事會的獨立性

4.1.1完善監(jiān)事會的任免機制。

首先，我國《公司法》應在立法中明確監(jiān)事候選人的提名方式，如規(guī)定監(jiān)事會可以提名候選人，以及擁有一定比例公司表決權股份的股東或股東的聯(lián)合可以提名監(jiān)事候選人。因為，在新的《公司法》中并沒有明確監(jiān)事候選人提名權的歸屬問題，這給了董事和高級管理人員操控監(jiān)事會的空間。股東大會是由董事會召集主持，加上董事會成員和高級管理人員自身職位上的優(yōu)勢，監(jiān)事候選人提名權很大程度上掌握在董事會的手中。如果沒有董事會的支持，他們很難獲選或連任為監(jiān)事。

其次，為防止大股東操縱監(jiān)事的選舉，應在股東大會的選舉監(jiān)事的程序中規(guī)定采用累積投票制以及表決權限制等要求。新的《公司法》也沒有對監(jiān)事解任的相關規(guī)定。為防止董事會的操縱，法律應明確提前解任的法定理由和法定程序。監(jiān)事在任職期滿前，不得無故被解職。沒有正當理由解聘某個監(jiān)事的，該監(jiān)事有權請求公司賠償因此而造成的損失。

4.1.2建立監(jiān)事會獨立基金。

監(jiān)事會應該有自己的獨立費用開支權。因為，《公司法》第119條規(guī)定，“監(jiān)事會行使職權所必須的費用，由公司承擔”。這里忽視了一個問題，就是在現(xiàn)實中很可能出現(xiàn)董事會或經(jīng)理層為監(jiān)事履行職權設置障礙不給或不及時給予必須的費用。在立法上應當規(guī)定公司建立自己獨立的基金，該基金占整個公司行政經(jīng)費的比例要規(guī)定在公司的章程里，同時在銀行里設立獨立的賬戶，不需要董事會決議撥款，也不需要向經(jīng)理部門申請。監(jiān)事會根據(jù)實際情況，在履行監(jiān)督行為時予以使用。同時，設定一個最低額度，當留存金額低于最低標準時，董事會或高級管理人應當無條件的批準補足該項監(jiān)督基金。

4.2 保障監(jiān)事會監(jiān)督權的行使

4.2.1保障監(jiān)事會及時獲取信息。

監(jiān)事會獲得及時的信息是行使監(jiān)督權的保障，只有這樣，才能防患于未然，有效發(fā)揮監(jiān)事會事前監(jiān)督的作用?！豆痉ā窇膭畋O(jiān)事根據(jù)工作的需要直接收集信息，并明確收集信息的方法，而不讓財務檢查權淪為虛權。應該規(guī)定監(jiān)事有隨時了解和查詢股份公司經(jīng)營情況的權利，并按規(guī)定向相關人員進行質詢。妨礙監(jiān)事會按規(guī)定履行獲取相關信息，應責令改正，并對有關人員予以處分。

4.2.2擴大糾正權的范圍。

在立法中，監(jiān)事的糾正權是有范圍的限制，即當“董事、高級管理人員的行為損害公司的利益”時監(jiān)事會可以要求其糾正，但是當對公司利益的損害只是一種可能性時，監(jiān)事會可否行使請求權筆者認為，在這種情況下，由于是種可能性，為了不干擾公司的經(jīng)營管理整體戰(zhàn)略，監(jiān)事會在此種情況下可以行使質詢權，起到警示作用，也有利于監(jiān)事會和經(jīng)營管理者的溝通交流。當這種可能性事件將嚴重影響到公司今后的發(fā)展，造成重大損失時，應立即通知召開臨時股東大會。

4.3 建立激勵約束機制

4.3.1完善激勵機制。

公司好的經(jīng)營業(yè)績除了有經(jīng)營管理者的功勞，自然也有監(jiān)事會的辛勞，只有讓恪守盡職的監(jiān)事從中獲得他們應有的報酬獎勵，才能提高他們的積極性，才能使監(jiān)事會有效履行自身的職能。為此，應該考慮對監(jiān)事實施配套的激勵計劃，如提高他們的報酬，年底給予額外的獎金，對有重要貢獻的監(jiān)事，甚至給予一定的期權獎勵。監(jiān)事的報酬應由公司章程或者由股東大會來決定，以保證監(jiān)事工作的獨立性。

4.3.2建立約束機制。

俗話說，沒有責任的義務不是真正的義務。在給予監(jiān)事會更多權力的過程中，監(jiān)事會的責任也應相應增加。由于在立法中并沒有規(guī)定監(jiān)事不履行義務的法律后果，由此造成監(jiān)事懈怠的態(tài)度。法律在維護和強調監(jiān)事會的權力和獨立性的同時，必須強化監(jiān)事會的責任。在實踐中，監(jiān)事會制度的失效，既有監(jiān)事會自身權限不足的問題，也有立法上的責任制度不完善的原因?；诖耍P者有以下幾點建議。第一，監(jiān)事會在股東大會前，應向股東提供監(jiān)督工作報告草案，同時在股東大會上接受股東質詢，給予股東們合理的解釋，對監(jiān)事會財務支出也要由相關部門予以審計。第二，如果在報告中或財務支出中出現(xiàn)問題，不論是否給公司帶來損失都應有相應的處罰，可是是警告、罰款，甚至是解職。在日常監(jiān)管過程中有不法行為，給公司造成損失的，還要承擔賠償責任。第三，監(jiān)事在知悉董事、經(jīng)理的決策或行為違法或嚴重損害公司利益，卻未提出反對意見，甚至向股東大會包庇董事、經(jīng)理的行為。由此造成的損失，監(jiān)事應與董事、經(jīng)理承擔連帶責任。（作者單位：鄭州大學）

參考文獻

[1]陳長偉，李華.淺析我國監(jiān)事會制度的完善[A].東南大學經(jīng)管學院，南通經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)法院，2010.

[2]梅慎實.現(xiàn)代公司治理結構規(guī)范運作論[M].北京：中國法制出版社，2002.

[3]邵鋒武，琦珂.大陸法系監(jiān)事會制度比較研究[M].法制與社會，2009.

[4]尹濤，夏亞非.德、日監(jiān)事會制度比較[M].特區(qū)經(jīng)濟，2006，6.

[5]葉成朋.公司監(jiān)事會制度之完善[M].商場現(xiàn)代化，2011第649期.

[6]陳長偉，李華.淺析我國監(jiān)事會制度的完善[A].東南大學經(jīng)管學院，南通經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)法院，2010.

注解：

①梅慎實.現(xiàn)代公司治理結構規(guī)范運作論[M].北京：中國法制出版社，2002.

②邵鋒武，琦珂.大陸法系監(jiān)事會制度比較研究[M].法制與社會，2009.

③尹濤，夏亞非.德、日監(jiān)事會制度比較[M].特區(qū)經(jīng)濟，2006，6.