淺議商標惡意搶注的立法阻斷

朱曉嵐

愈演愈烈的商標惡意搶注風(fēng)潮，對真正商標權(quán)利人、相關(guān)消費者和商標主管機關(guān)都造成了極大的困擾，對正常的市場和有序的競爭產(chǎn)生了諸多消極影響。筆者希望通過商標法實體性條款和程序性條款的完善，使得商標權(quán)利人在維護自身商標權(quán)益時有法可依，全面防止惡意商標申請的發(fā)生，有效打擊搶注人的商標惡意申請行為。

2009年，蘋果公司以365萬美元從漢王科技股份有限公司購得“iphone”商標；2012年，又以6000萬美元與唯冠科技（深圳）有限公司達成和解，正式取得“ipad”商標在中國大陸地區(qū)的所有權(quán)?？梢?，商標作為一種無形資產(chǎn)，其背后所蘊含的商機和巨大商業(yè)價值逐日凸顯，已為越來越多的人所意識到。無論是商家還是普通大眾都開始對之進行大力挖掘，希望通過投入較小的商標注冊申請獲取巨額經(jīng)濟回報。愈演愈烈的商標惡意搶注風(fēng)潮，對真正商標權(quán)利人、相關(guān)消費者和商標主管機關(guān)都造成了極大的困擾，對正常的市場和有序的競爭產(chǎn)生了諸多消極影響。筆者希望借此文對現(xiàn)行商標法的修改和完善進行合理可行的探討，以冀商標權(quán)利人和相關(guān)利害關(guān)系人在不久的將來可以通過法律途徑便捷有效地維護自身的商標權(quán)。

一、惡意搶注商標的現(xiàn)狀

目前在中國，商標惡意搶注的現(xiàn)象已經(jīng)到了近乎瘋狂的地步，甚至有人稱搶注商標比炒股炒房還暴利。一些“職業(yè)”商標注冊人利用現(xiàn)行法律的漏洞，將他人的知名商標據(jù)為己有，然后向真正的商標權(quán)利人或其競爭對手進行兜售。如自然人葉某向商標局申請注冊522件商標，至今有233件商標被他人提出異議，其中包括愛馬仕、登喜路等大量高知名度涉外商標。再如深圳某外貿(mào)公司大規(guī)模搶注我國企業(yè)知名商標200多件，其中一部分商標與“長虹”、“熊貓”等幾十個公眾熟知的商標采用完全相同的文字，在注冊后聯(lián)系真正商標權(quán)利人，希望權(quán)利人高價買回自己的商標。這種新型的“小投入大回報”的投資方式攪亂了規(guī)范的市場秩序，在相關(guān)消費者中造成了混淆和誤認，浪費了稀缺的審查資源，影響了商標權(quán)人的正常商業(yè)運營、增加了其維權(quán)成本和投入。

而現(xiàn)行《商標法》及其實施條例中并無明確的禁止商標惡意申請的實體性條款。雖然商標權(quán)利人可以依據(jù)程序性條款對惡意搶注的商標提出異議或爭議，但是由于沒有實體性條款的規(guī)制，此類針對純惡意申請（注冊）提出的異議或爭議往往以失敗告終，使得真正的商標權(quán)利人的權(quán)益得不到有效保障，而最終不得不被迫“贖回”被惡意搶注的商標。

二、惡意搶注商標的目的

商標惡意搶注人的最終目的都是為了獲取經(jīng)濟利益，若將其細化，筆者認為下列四種目的最為常見：

1、進行商標交易。搶注人向商標權(quán)利人、商標權(quán)利人的競爭對手或其他市場主體出售商標，以謀取暴利。這是一種純粹通過商標買賣牟利的商標惡意搶注行為，通常由“職業(yè)”商標注冊人所為。

2、使用在自己的產(chǎn)品或服務(wù)上。搶注人將他人的知名商標使用在自己的產(chǎn)品或服務(wù)上，依靠該知名商標已經(jīng)形成的良好聲譽和品牌影響力，使得消費者將搶注人與商標權(quán)利人聯(lián)系在一起，認為兩者具有一定的內(nèi)在關(guān)聯(lián)或商業(yè)合作，從而誤導(dǎo)相關(guān)公眾，為自己的產(chǎn)品或服務(wù)打開市場。這樣不僅節(jié)省了早期市場調(diào)研和市場開拓所需的時間和費用，還大大節(jié)約了后期的品牌培育和廣告投入的成本。這是一種以“傍名牌”為目的的商標惡意搶注行為。

3、阻止競爭對手的品牌指定產(chǎn)品或服務(wù)進入市場。部分企業(yè)刻意搶注競爭對手的商標，是為了保持自身的市場領(lǐng)先地位，排擠競爭對手。一旦搶注人擁有了競爭對手的商標，便可使其競爭對手不能合法使用商標，從而無法將商標指定產(chǎn)品或服務(wù)引入市場。或者通過商標許可使用的方式，對競爭對手的經(jīng)營行為施加諸多限制。這是一種以限制競爭為目的的商標惡意搶注行為，實際上是給競爭對手加筑了貿(mào)易壁壘。

4、以搶注的商標為籌碼，要求與商標權(quán)利人建立或繼續(xù)商業(yè)合作關(guān)系。這一類型的搶注人以歸還商標所有權(quán)為談判砝碼，要求商標權(quán)利人與之建立或繼續(xù)商業(yè)合作，從而獲取不當商業(yè)利益。這類商標惡意搶注往往發(fā)生在商業(yè)磋商開始之前或之初，其本質(zhì)亦是限制競爭的行為。

三、商標惡意搶注的表現(xiàn)形式及現(xiàn)行商標法中的不足

綜合諸多商標惡意搶注案例，搶注的具體表現(xiàn)形式無外乎如下三種：

1、將尚未在中國注冊和使用的知名品牌搶先申請注冊在同類產(chǎn)品或服務(wù)上。

商標權(quán)不是與生俱來的權(quán)利，須要通過法律規(guī)定的程序來獲取，同時商標在很大程度上又受到地域的限制，即，要取得商標權(quán)，必須在相應(yīng)的國家或地區(qū)提出注冊申請（申請在先原則，如中國）或付諸實際使用（使用在先原則，如美國）。

在一個品牌創(chuàng)立之初，商標權(quán)利人不可能在全球范圍內(nèi)將其商標申請注冊或付諸使用，其中不僅涉及地域、法域、成本、時間等問題，更受制于商標權(quán)利人全盤的品牌戰(zhàn)略部署。然而，“觸覺靈敏”的職業(yè)商標注冊人或相關(guān)同行業(yè)者就有可能針對正興起的品牌立即向商標局提出注冊申請。這樣必然導(dǎo)致商標權(quán)利人在正式進軍中國市場時，發(fā)現(xiàn)其商標已被搶注。

現(xiàn)行《商標法》及其實施條例中沒有任何明確禁止惡意申請注冊的實體性條款，直接導(dǎo)致商標權(quán)利人無法通過法律途徑有效地打擊惡意搶注的商標，因此無法通過申請程序使得其自身的商標獲得法律保護，無法在中國市場上合法使用自己的品牌。其直接后果或是商標權(quán)利人向搶注人高價“贖回”被搶注的商標，或是徹底放棄中國市場。

2、將知名商標申請注冊在其他不相同不類似的商品或服務(wù)項目上。

無論是出自實際商業(yè)使用的考慮，還是出自經(jīng)濟效益的考量，商標權(quán)利人通常只會在其生產(chǎn)銷售的商品或是提供的服務(wù)項目上申請注冊商標。中大型企業(yè)考慮到今后的業(yè)務(wù)拓展或防范他人進行惡意申請，亦會在相關(guān)聯(lián)的商品和服務(wù)類別中申請注冊商標。但由于申請費用和《商標法》中關(guān)于商標三年停止使用撤銷的規(guī)定，商標權(quán)利人不會、也不可能在全部45個類別中就其所有商標提出注冊申請。這就導(dǎo)致了部分意圖“傍名牌”的企業(yè)或個人在其他不相同不類似的商品或服務(wù)項目上可輕易取得他人知名品牌的注冊。

《商標法》第十三條第二款雖然規(guī)定了“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用”，但考慮到馳名商標的認定采取被動認定原則，其標準也非常嚴格，而且舉證難度很大，在實際操作中，商標權(quán)利人要求認定馳名商標并成功異議或撤銷惡意商標申請或注冊十分困難。

3、經(jīng)銷商或合作伙伴在商業(yè)磋商初期搶注商標權(quán)利人的商標。

在進行商業(yè)磋商起步階段，經(jīng)銷商或合作伙伴搶先申請了商標權(quán)利人的商標。后因種種原因雙方并未達成合作，而商標權(quán)利人發(fā)現(xiàn)商標已為他人搶注。

《商標法》第十五條規(guī)定了“未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用”。由于尚處于協(xié)商初期，雙方尚未達成合作，沒有簽署任何約束雙方行為的合同、協(xié)議等，僅憑若干往來郵件信函，目前無法使商標局或商標評審委員會認定經(jīng)銷商或合作伙伴是在初步協(xié)商階段獲知商標權(quán)利人的商標繼而提出注冊申請的。

四、完善針對惡意搶注商標的立法建議

正是因為現(xiàn)行《商標法》對商標惡意搶注行為沒有明確的規(guī)定，導(dǎo)致商標惡意搶注行為在現(xiàn)實中愈演愈烈，因此，針對上述各種商標惡意搶注行為進行立法完善已成當務(wù)之急，以期為防范和制裁商標惡意搶注行為提供直接的法律依據(jù)。

建議可以考慮在《商標法》中增加和完善如下條款：

1、增加禁止商標惡意申請的條款。

首先，應(yīng)當明確界定商標惡意申請的表現(xiàn)形式，讓商標權(quán)利人在維護自身的商標權(quán)時有法可依?？刹捎昧信e方式規(guī)定惡意申請注冊行為的表現(xiàn)形式，列明對商標惡意申請行為的制裁方式等，為防止商標惡意申請?zhí)峁┏浞值姆梢罁?jù)。

其次，應(yīng)當明確商標惡意申請糾紛中的舉證責(zé)任、證據(jù)的收集及被認可程度。按照現(xiàn)行商標審查及審理標準，在商標惡意申請糾紛中往往須由商標權(quán)利人承擔舉證責(zé)任，但是在現(xiàn)實中，商標權(quán)利人往往很難通過公開渠道取得直接而有效的證據(jù)。因此，很多商標權(quán)利人在與搶注人的商標糾紛中通常以證據(jù)不足而宣告失敗。商標權(quán)利人可以通過公開渠道取得的資料僅有如下幾種：

（1）通過商標檢索可調(diào)取商標搶注人名下所有公開的商標申請和注冊信息，其中可能明顯存在諸多屬于他人的知名品牌。

（2）搶注人的網(wǎng)站上公開介紹商標權(quán)利人的品牌和產(chǎn)品，表明其明確知曉該權(quán)利人及其品牌在行業(yè)中的知名度。

（3）在某些商標交易平臺上公然明碼標價出售該商標，清晰表明其申請注冊商標的目的不是使用該商標，而是用以牟利。

（4）在交談中或郵件往來中透露希望商標權(quán)利人“贖回”商標的意向。但是此類證據(jù)很難固定，其證明力通常很弱，不大可能為商標局或商標評審委員會所采納和認可。

申請人認為，只要商標權(quán)利人能夠證明其中的任意一項，就應(yīng)當被視作完成其舉證責(zé)任。此時，應(yīng)當由搶注人進行反證，以證明其對于搶注的商標具有在先的合法權(quán)益，否則就應(yīng)當判定搶注人確實具有搶注他人商標的主觀惡意。

2、強化商標異議程序和商標爭議程序的答辯環(huán)節(jié)。

根據(jù)現(xiàn)行的《商標法》和實施條例，即使被異議人或被申請人在法定期限內(nèi)不進行答辯，商標局和商標評審委員會依然會對商標異議和爭議申請進行實質(zhì)性審查并依法作出裁定。絕大多數(shù)搶注人正是看到這個“契機”，知道只需要支付少量的商標注冊申請費，無需參與任何商標權(quán)利人提出的異議或者爭議程序，仍然可以通過法律的空白成功搶注他人商標。

筆者忖度是否可以借鑒英美法系國家的法律規(guī)定（如：美國和我國香港地區(qū)），若被異議人或被申請人未在法定時限內(nèi)提交答辯狀，即視作其放棄商標申請權(quán)或注冊權(quán)，裁定異議或爭議成立，申請商標不予核準或注冊商標予以撤銷。這樣不僅可以在程序上對商標搶注人設(shè)置障礙、增加其惡意搶注商標的成本，而且可以減輕審查負擔、節(jié)約審查資源。

3、商標異議和爭議裁定的結(jié)果不應(yīng)是單純的駁回商標申請或撤銷商標注冊，而可依據(jù)異議人/爭議申請人的訴請，裁定強行移轉(zhuǎn)商標。

根據(jù)現(xiàn)行的審查和審理實踐，一旦商標異議或爭議被認定，商標將被裁定駁回或者撤銷。筆者認為商標法可以引進域名爭議《統(tǒng)一域名爭議解決辦法》的規(guī)定，依據(jù)商標權(quán)利人的要求，或裁定駁回商標申請、撤銷商標注冊，或裁定將爭議商標強行移轉(zhuǎn)給商標權(quán)利人。這對搶注人具有相當?shù)恼饝亓Γ屍渲榔鋼屪⑿袨榭赡苁菫樗俗黾抟?，從而使其在進行商標惡意搶注前有所顧忌。

筆者希望通過商標法實體性條款和程序性條款的完善，使得商標權(quán)利人在維護自身商標權(quán)益時有法可依，有效打擊搶注人的商標惡意申請行為。