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    知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)打假的民事訴訟策略

    2012-11-26 02:44:08游閩鍵
    中國知識產(chǎn)權(quán) 2012年10期
    關(guān)鍵詞:企業(yè)

    游閩鍵

    應(yīng)編輯之約,讓我談一談知識產(chǎn)權(quán)打假的訴訟策略制定。這個話題很讓人揪心,知識產(chǎn)權(quán)打假效率雖然在近幾年有很大的提高,但客觀講在知識產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)市場中,并不屬于高端業(yè)務(wù)。很多律所不愿參與這方面的法律服務(wù),究其原因,很大程度上是因為打假效果不佳,直接影響律師收益。有很多企業(yè)即使被侵權(quán)也不愿打假。這些現(xiàn)象或多或少都折射出知識產(chǎn)權(quán)打假所存在的問題。如果要談知識產(chǎn)權(quán)打假訴訟策略的制定,我覺得首先需要權(quán)利人對打假有一個正確的認識,樹立正確的維權(quán)觀。

    一、正確看待知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)打假

    (一)知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)打假存在的困難

    正如前面所言,知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)打假還面臨著一系列的困難與困惑,主要集中在以下幾個方面:

    1、被告主體確定困難

    在很多知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中,侵權(quán)人都試圖通過各種途徑隱藏在幕后,一般不太容易被發(fā)覺。在許多案件中,權(quán)利人只能在市場上見到侵權(quán)產(chǎn)品,而無法獲知這些產(chǎn)品來自何方,即使有公司名稱,但據(jù)此進行調(diào)查,會發(fā)現(xiàn)該公司注冊地址、電話號碼都是假的,條形碼是套用別的公司的,這讓權(quán)利人很糾結(jié),感覺憤怒的拳頭找不到落點。

    2、取證困難

    取證難是知識產(chǎn)權(quán)案件的共同特點,有很多進入流通市場后的侵權(quán)產(chǎn)品都很分散,制止單個銷售行為,并不能取得很好的效果,并且對于生產(chǎn)行為的取證也非常困難。在某些領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)已經(jīng)形成很完整的產(chǎn)業(yè)鏈,呈現(xiàn)出網(wǎng)絡(luò)化、組織化、國際化、專業(yè)化的特點。比如,一部大片上映,從獲取母片、生產(chǎn)、批發(fā)、物流、區(qū)域分銷等環(huán)節(jié)都有專人負責(zé),最后再由區(qū)域分銷批發(fā)給本地零售,文化執(zhí)法部門往往只能查到終端銷售,卻無法追根溯源。因為制假產(chǎn)業(yè)在屢次打擊中,不斷改進,組織嚴密,甚至跨越國境,這給打假帶來很大的難度。

    3、獲賠困難

    在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中往往十賠九不足。根據(jù)法律規(guī)定,原告的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益均難以確定,人民法院可以根據(jù)權(quán)利的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予一萬元以上五十萬元以下(專利是一百萬元)的賠償。在現(xiàn)實案例中,很少有侵權(quán)人做賬,即使做帳,也可能存在兩本賬冊,且原告亦難以取得,甚至在法院取證時被告也可以以各種理由不予提供,而不用承擔(dān)任何法律責(zé)任。因此,權(quán)利人的賠償主張通常只能通過法定賠償來實現(xiàn),但法定賠償額在很多案件中是難以彌補權(quán)利人的實際損失。因此獲賠難極大的打擊了權(quán)利人的維權(quán)積極性,相反因為違法成本的低廉,卻鼓勵了侵權(quán)盜版的蔓延。

    (二)正確看待知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)打假

    因為打假維權(quán)的種種困難,有許多企業(yè)望而卻步,還有一些企業(yè)認為,不如放水養(yǎng)魚,更有些企業(yè)認為,假冒對于提升產(chǎn)品的知名度有很大的好處。打還是不打?這其實是一個偽命題,幻想放水養(yǎng)魚抑或提高企業(yè)知名度,如果放任,假冒產(chǎn)品將充斥市場進而導(dǎo)致企業(yè)品牌與信譽的貶損。其實企業(yè)需要考慮的不是打還是不打,而是何時打,打的目標是賠償還是市場。不同企業(yè)、不同商品類型應(yīng)有不同的策略選擇。通常,企業(yè)根據(jù)侵權(quán)行為和后果嚴重程度以及目標可以選擇以下五種維權(quán)處理方式:

    1、發(fā)警告函

    對于侵權(quán)行為和后果不是很嚴重,涉嫌侵權(quán)企業(yè)不是太大,權(quán)利人可以以發(fā)警告函的形式提醒對方,要求其停止侵權(quán)。

    2、以賠償為目標

    如果涉嫌侵權(quán)行為給權(quán)利人造成了較大損失,權(quán)利人準備以獲得賠償為目標起訴侵權(quán)人的話,在向法院提起訴訟或向?qū)Ψ桨l(fā)送警告函之前,應(yīng)主動、充分地準備侵權(quán)證據(jù)以及自身受到損失或?qū)Ψ将@得利益的證據(jù),為以后在法院訴訟過程中做好準備,占據(jù)優(yōu)勢地位。

    3、以訴訟促和談

    權(quán)利人有時候向法院提起訴訟的目的并不是為了得到法院的一紙判決,而是為了與涉嫌侵權(quán)人進行和談,彌補因其侵權(quán)行為所造成的損失。權(quán)利人在雙方的談判之前應(yīng)明晰自己的底線,同時,也應(yīng)該盡量調(diào)查清楚對方的底線,以便更好的維護自己的合法權(quán)益。

    4、以訴訟清市場

    很多時候權(quán)利人從訴訟中很難得到足額的賠償,但如果不提起訴訟,侵權(quán)行為將蔓延,權(quán)利人的市場份額將受到極大影響,所以權(quán)利人不得不提起訴訟以奪回正品的市場份額。例如一個奢侈品品牌,可以容忍做工低劣的假冒品在集貿(mào)市場以白菜價出售,但決不接受高仿品在酒店和商城內(nèi)銷售,因為前者的消費群體不是權(quán)利人的目標群體,而后者極有可能分流了權(quán)利人的目標客戶。因此,權(quán)利人即使不能從個案中獲得足額的賠償,亦將采取法律措施,甚至不惜采取刑事措施來維護其市場份額。

    5、以訴訟促合作

    有時,權(quán)利人要求涉嫌侵權(quán)人停止侵權(quán)或向法院提起訴訟,并不是真的要求其停止使用權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán),而是以此為平臺,促使對方與權(quán)利人和談或調(diào)解,進而雙方達成合作意向。

    二、訴訟前的抉擇

    (一)目標對象的選擇

    法律訴訟也要講求效益,最終目的是要維護權(quán)利人的合法權(quán)益,但在上述已經(jīng)提到的維權(quán)打假的種種困難之下,選擇合適的訴訟對象尤其重要。權(quán)利人在選擇維權(quán)訴訟對象時,應(yīng)以那些有賠償能力、影響力和直接競爭力的侵權(quán)人作為首選目標,這樣的企業(yè)一般規(guī)模較大,權(quán)利人在知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)時能夠獲得較充分的賠償。與此同時,如果侵權(quán)人的業(yè)務(wù)是與權(quán)利人相競爭的同行業(yè),還可以作為市場競爭的一種手段,獲得較好的競爭優(yōu)勢。在這些企業(yè)中,又以外企和上市公司為最,外企一般對知識產(chǎn)權(quán)保護比較重視,在被訴侵權(quán)的情況下會盡快解決糾紛,法院的判決也能得到很好的執(zhí)行;而上市公司的所有信息都要求披露,對企業(yè)發(fā)生的訴訟也比較敏感,可能會影響到股價,所以一般也盡量避免此類糾紛,權(quán)利人在維權(quán)時也較容易。

    (二)管轄地的選擇

    根據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定,因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄,知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟地可以選擇被告住所地,也可以選擇侵權(quán)行為地。其中侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地,這樣的法律規(guī)定就為權(quán)利人在訴訟時選擇管轄地提供了空間。

    權(quán)利人之所以要選擇管轄地,一是,很多地方法院在訴訟過程中會受到當(dāng)?shù)氐胤奖Wo主義的影響。很多涉嫌侵權(quán)的企業(yè)對促進當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展以及吸收勞動就業(yè)起著很大的作用,如果被判敗訴很可能會影響企業(yè)的發(fā)展,進而影響當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展,再加上其他原因,權(quán)利人如果選擇被告所在地的法院提起訴訟,可能會遭受種種困難,判決結(jié)果也難得到執(zhí)行。二是,不同地方的法院審理知識產(chǎn)權(quán)案件的水平也不一樣,知識產(chǎn)權(quán)保護是市場經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物,一般來說經(jīng)濟水平發(fā)達的地方法院審理知識產(chǎn)權(quán)案件經(jīng)驗較豐富,案件審理水平也較高。三是,不同法官對法律的理解也是不一樣的,觀點會相差很大甚至?xí)喾?,在選擇管轄地時要考慮審理法官以往對某種法律問題的看法,選擇對自己有利的管轄地。

    (三)代理機構(gòu)的選擇

    知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件相對于其他一些民商事案件來說,它的專業(yè)性更強,解決此類糾紛必須委托專業(yè)代理機構(gòu)。目前知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)打假服務(wù)市場主要是律師事務(wù)所與調(diào)查公司,二者各有側(cè)重點,調(diào)查公司傾向于前期侵權(quán)物品的調(diào)查和跟蹤,而后期訴訟維權(quán)是律師的強項。權(quán)利人在選擇律師時,應(yīng)選擇專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)律師或律師團隊,同時還要考慮律師事務(wù)所的規(guī)模,正如上文提到的,某些領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)呈現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)化、組織化、國際化、專業(yè)化全國性的合作,因此,權(quán)利人在選擇律師事務(wù)所時,應(yīng)選擇全國性的律師事務(wù)所。同時需要服務(wù)機構(gòu)在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一協(xié)調(diào),利用當(dāng)?shù)刭Y源,提供統(tǒng)一和專業(yè)的服務(wù),這樣權(quán)利人可以一次委托,多處受益。

    (四)訴訟時機的選擇

    權(quán)利人提起訴訟不僅僅是為了維權(quán),也是進行商業(yè)宣傳的一個絕好時機,如在侵權(quán)企業(yè)啟動上市時,提起維權(quán)訴訟,可以對侵權(quán)人形成較大的壓力,促使案件盡快解決,并取得較好的賠償金額。

    三、訴訟準備

    (一)證據(jù)準備

    在啟動司法程序之前,證據(jù)準備至關(guān)重要。權(quán)利人在準備證據(jù)時可以自行取證或委托專業(yè)機構(gòu)取證。權(quán)利人自行取證簡單易行、成本低,但是由于取證過程的不規(guī)范,在法庭質(zhì)證時采信度較低,加之知識產(chǎn)權(quán)案件專業(yè)性較強,取證也比較困難,建議權(quán)利人最好委托專業(yè)人員代為取證。權(quán)利人在取證時應(yīng)盡量采用公證取證的方式,因為在沒有相反的證據(jù)足以推翻公證取證的證據(jù)效力時,公證取證獲得的證據(jù)將直接成為法院認定事實的根據(jù)。此外,權(quán)利人在提起訴訟之前,出現(xiàn)了證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況,可以向法院申請訴前證據(jù)保全,也可以在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為時,向相應(yīng)的行政機關(guān)舉報侵權(quán)行為,由行政機關(guān)查處并保持證據(jù)。

    (二)賠償數(shù)額的確定

    目前,我國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的賠償主要以填補損害為原則,因此,權(quán)利人應(yīng)積極準備自己受到損害數(shù)額的證據(jù),或者積極調(diào)查侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益。在確定數(shù)額時,應(yīng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)支付的合理開支。這樣法院才能很好的支持權(quán)利人的訴求。在前者都不能確定的情況下,由法院綜合侵權(quán)行為的類型、性質(zhì)、范圍和情節(jié)等因素給予一萬元以上五十萬元以下(專利是壹佰萬元)的法定賠償。即使是法定賠償也應(yīng)該盡可能的舉證證明權(quán)利人的侵權(quán)情節(jié)、侵權(quán)影響、侵權(quán)后果,如果有證據(jù)表明權(quán)利人的實際損失大于法定賠償額,法院也可以在此基礎(chǔ)上予以酌定。因此,即使同一類型的案件,不同的舉證,判賠金額可能完全不同。

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