對完善獨立董事制度的思考

□文/王厚霞 劉雪慧 王 娜

（山東財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院 山東·濟南）

對完善獨立董事制度的思考

□文/王厚霞 劉雪慧 王 娜

（山東財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院 山東·濟南）

目前，獨立董事制度作為公司治理的一項有效方式，在國際上已成為一種潮流。本文從獨立董事制度的引入著手，敘述其在上市公司的實踐，分析其存在的問題，提出完善獨立董事制度的建議。

上市公司；獨立董事；公司治理結(jié)構(gòu)

收錄日期：2012年5月3日

我國公司法頒布至今已有十多年了，但公司治理演進中的問題仍層出不窮。獨立董事制度作為治理改良之曙光，已引入我國上市公司，以期給我國上市公司帶來福音。

一、獨立董事制度的引入

“獨立董事”，源自“外部董事”或“非執(zhí)行董事”，是相對于英美公司法董事會一元化構(gòu)造下的執(zhí)行董事而言。它發(fā)源于20世紀(jì)七十年代末的美國，隨后在英、美等國迅速發(fā)展。目前，獨立董事制度作為公司治理中一項有效的方式，在國際上已成為一種潮流。

美國設(shè)立獨立董事制度的初衷是針對公司治理體制、監(jiān)督功能問題。盡管我國公司治理方式和股權(quán)結(jié)構(gòu)與美國有很大差異，但同樣需要完善的戰(zhàn)略決策和監(jiān)督評議機制。針對我國上市公司中普遍存在的“內(nèi)部人控制”、“一股獨大”現(xiàn)象，應(yīng)引入獨立董事制度，通過它使董事會的決策更加公正、經(jīng)濟，使對管理層的監(jiān)督更加全面、強化，維護中小股東及公司的利益。

1997年12月，中國證監(jiān)會在《上市公司章程指引》中原則地規(guī)定：“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨立董事”，這是首次引入獨立董事的選擇性條款，表明證監(jiān)會完善公司治理結(jié)構(gòu)的決心。從此，獨立董事制度在我國的發(fā)展拉開了序幕。

二、獨立董事制度在我國上市公司的實踐

2001年8月，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），標(biāo)志著獨立董事制度在中國上市公司中全面展開。獨立董事群體的迅速崛起，有利于公司治理結(jié)構(gòu)的改善。據(jù)調(diào)查研究，我國推行該制度以來，上市公司治理狀況得到一定改善，獨立董事在避免上市公司虛假行為，促進信息披露，保護中小投資者以及提高經(jīng)營決策水平等方面發(fā)揮了一定的作用。

隨著獨立董事制度運行的不斷深入，制度建設(shè)滯后的缺陷也日益凸現(xiàn)。受市場關(guān)注的“鄭百文事件”、“黃河事件”的暴露，折射出獨立董事制度的設(shè)立和運行不規(guī)范，獨立董事真正履行職責(zé)和所起的作用有限。總的來說，獨立董事制度在中國上市的設(shè)立尚處于萌芽、探索階段，從境外上市公司到境內(nèi)上市公司的實踐，體現(xiàn)了“摸著石頭過河”的邏輯思路。

三、獨立董事制度在上市公司中存在的問題

（一）獨立董事的獨立性不到位。為了保證上市公司任選的獨立董事具有“獨立性”，《指導(dǎo)意見》第3條以列舉式加概括式規(guī)定較為詳備，但仍有疏漏。其一，《指導(dǎo)意見》對親友關(guān)系沒有厘清，只注意親屬，未明確朋友，即未明確禁止與公司管理層、社交面存在著利害關(guān)系的人擔(dān)任獨立董事；其二，沒有排除獨立董事可以是與公司之間有一定比例或數(shù)額的商業(yè)交易關(guān)系的人員。如果不設(shè)立一個標(biāo)準(zhǔn)來隔斷獨立董事與公司之間的交易關(guān)系，獨立董事的獨立性將大打折扣；其三，該條第5款“為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員”的規(guī)定很模糊，有待完善，否則其獨立性將受到質(zhì)疑。

（二）獨立董事的職權(quán)設(shè)計不明確。《指導(dǎo)意見》規(guī)定了獨立董事對公司的知情權(quán)，但賦予獨立董事多大的信賴權(quán)力還是一片空白；在其權(quán)力設(shè)計上沒有充分考慮到與監(jiān)事會的權(quán)責(zé)相沖突、重疊的情況，對其強調(diào)的審計、檢查、稽核公司財務(wù)職責(zé)采取了回避甚至模糊的態(tài)度。雖賦予其一些特別職權(quán)，但設(shè)計的合理性、公平性還有疑問，沒有強調(diào)給經(jīng)營管理層“評分”，放棄了在公司戰(zhàn)略規(guī)劃上的作用。

（三）獨立董事制度的激勵約束機制不健全?！吨笇?dǎo)意見》第7條規(guī)定有明顯的不足。適當(dāng)?shù)慕蛸N為多少，缺乏操作性。津貼過低則工作動力不足，過高有礙其獨立性；激勵方式過于單一，只局限于金錢方面，缺少聲譽激勵。從約束機制看，亦存在問題，表現(xiàn)為獨立董事的法律責(zé)任缺失，關(guān)于獨立董事的時間、精力投入的規(guī)定不具體。

四、完善獨立董事制度的建議

作為一項新制度，出現(xiàn)一些制度偏差或漏洞是難免的，關(guān)鍵在于如何對癥下藥或進行補救，本文提出如下建議：

（一）完善獨立董事的任職條件

1、細化任職資格。獨立董事應(yīng)是技術(shù)、法律、財務(wù)或管理方面的專家，具有相當(dāng)?shù)膹臉I(yè)經(jīng)驗，并且有足夠的時間、精力和興趣來履行董事職務(wù)。應(yīng)結(jié)合我國本土實際，細化任職條件，應(yīng)在《指導(dǎo)意見》中補充規(guī)定，將那些與公司董事、經(jīng)理有密切的私人關(guān)系（師生關(guān)系、同學(xué)同事關(guān)系、朋友關(guān)系）或與公司管理層有“業(yè)務(wù)”關(guān)系的人員排除在外。同時，應(yīng)增加“為上市公司或其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律咨詢等服務(wù)的人員”以及服務(wù)期滿后須間隔一定合理期限，一般1年較適宜。

2、建立合理的獨立董事選任程序。獨立董事由誰提名決定著選出的代表是否公正、公平，這是任選的關(guān)鍵。《指導(dǎo)意見》中規(guī)定對獨立董事候選人享有提名權(quán)的做法不妥，不利于保持獨立董事的獨立性和保護中小股東的利益。因此，在任選的過程中應(yīng)剝奪控股股東和大股東的提名權(quán)和實行表決回避制度。鑒于我國實際情況，可采取吸收起源于美國的累積投票制，嚴(yán)格按照獨立董事的任職標(biāo)準(zhǔn)，由那些不在董事會中擔(dān)任董事職務(wù)的股東推薦獨立董事候選人，報股東大會選舉通過。適當(dāng)提高獨立董事的比例。

（二）健全獨立董事激勵機制。成就感與榮譽感的獲得是獨立董事的激勵方式之一，適當(dāng)?shù)某删透泻蜆s譽感將激勵他們在監(jiān)督內(nèi)部董事和經(jīng)理人員方面發(fā)揮更大作用。目前，獨立董事缺乏市場化條件，可以成立“獨立董事協(xié)會”之類的自律性組織，通過協(xié)會建立獨立董事評價體系，不僅有利其客觀公正地履行職責(zé)，且有利于促進職業(yè)管理人的市場化建設(shè)；第二種方法為報酬激勵方式。缺乏利益驅(qū)動的獨立董事是不可能最大限度地為股東利益服務(wù)的，適當(dāng)提高其報酬可能會緩解這一矛盾。薪酬激勵往往是最常見的、最具成效的方式，可采取“車馬費”加“固定津貼”的辦法，或按實際提供的服務(wù)時間進行計酬等。根據(jù)獨立董事的工作業(yè)績情況，在發(fā)放酬金時還應(yīng)考慮提供適當(dāng)?shù)莫剟?。除向獨立董事支付固定報酬外，還可以考慮支付股票期權(quán)。

（三）完善獨立董事職權(quán)制度。應(yīng)進一步完善獨立董事的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任制度，為獨立董事瀆職、違法提供法律預(yù)防措施。獨立董事除享有一般董事具備的權(quán)利以及證監(jiān)會和經(jīng)貿(mào)委規(guī)定境外上市公司獨立董事的四項權(quán)力之外，還可以根據(jù)公司具體情況及其對獨立董事的職能要求，明確獨立董事的其他權(quán)限范圍，并提供切實保障。獨立董事在上市公司中應(yīng)具有的權(quán)利包括：

1、監(jiān)督權(quán)。主要是對董事會及其成員和經(jīng)營管理層及其成員進行監(jiān)督，其發(fā)揮監(jiān)督作用是通過對上市公司會計師事務(wù)所的聘請、解聘，外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)的聘請，臨時股東大會和董事會的提議召開等行使的，并且獨立董事可以適當(dāng)?shù)姆绞綄^大關(guān)聯(lián)交易、重大籌資和投資、對外捐贈等事項發(fā)表評價結(jié)果等意見。

2、審核權(quán)。對公司的財務(wù)報表、關(guān)聯(lián)交易和分紅派息方案進行全面審查，確保合法，履行對公司高管人員的提名、業(yè)績考核與評價、報酬方案的設(shè)計和薪酬標(biāo)準(zhǔn)的制定等。

3、否決權(quán)。對公司的重大投資、交易和分配行為，獨立董事應(yīng)具有一票否決權(quán)，否決的方案再議時，應(yīng)由全體董事的2/3以上同意才能通過，要在公開披露的決議中列明獨立董事的意見。獨立董事在行使職權(quán)時，不僅要考慮中小股東利益，還要考慮債權(quán)人、客戶及職工的利益，注重社會責(zé)任。

賦予獨立董事權(quán)力時，還須對獨立董事濫用權(quán)力和怠于行使權(quán)力所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任及追究其責(zé)任的程序做出相應(yīng)的規(guī)定。獨立董事如公司董事一樣需承擔(dān)義務(wù)，同時還要著重強調(diào)其競業(yè)禁止義務(wù)。獨立董事不但意味著權(quán)利和榮譽，也意味著責(zé)任與風(fēng)險，且其責(zé)任與執(zhí)行董事一樣重大，同樣需要履行誠信和勤勉義務(wù)。

隨著我國證券民事賠償制度建立，獨立董事還可能要面對中小股東提起的經(jīng)濟賠償。我國當(dāng)前獨立董事大都由知名學(xué)者擔(dān)任，他們的企業(yè)管理和資本運作實踐經(jīng)驗欠缺，大都不具備賠償損失的責(zé)任能力。這樣，畸重的責(zé)任，會嚇到獨立董事或挫傷其工作積極性，公司治理就會倒退或停步不前。為了提高獨立董事承擔(dān)風(fēng)險和責(zé)任的能力，應(yīng)早日建立獨立董事責(zé)任保險制度，建立適合于中國國情的適當(dāng)?shù)莫毩⒍卵a償制度。

[1]官欣榮.獨立董事制度與公司治理：法理與實踐[M].北京：中國檢查出版社，2003.

[2]劉銀國.對獨立董事制度的理性分析[J].經(jīng)濟問題探索，2004.1.

[3]中國證監(jiān)會.關(guān)于在上市公司建立獨立董事的指導(dǎo)意見[M].上海：上海財經(jīng)大學(xué)出版社，2002.2.

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