淺析我國表見代理制度

摘 要：代理是代理人以被代理人的名義實施的，其法律效果直接歸屬于被代理人的行為。隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷健全與發(fā)展，代理給商品交易提供了極大的方便。經(jīng)被代理人授權(quán)的合法代理促進(jìn)著經(jīng)濟(jì)的繁榮，但未經(jīng)被代理人授權(quán)的代理行為將妨害正常的交易秩序。本文將從保護(hù)本人的利益和維護(hù)市場交易尊重當(dāng)事人意思自治的方面對表見代理制度進(jìn)行一點粗淺的分析。

關(guān)鍵詞：無權(quán)代理；表見代理；有權(quán)代理；代理人；被代理人

作者簡介：程穎，女，就職于陜西省安康學(xué)院，助教。先后在吉林大學(xué)獲得法學(xué)學(xué)士與法學(xué)碩士學(xué)位。主要講授《法學(xué)概論》、《民法學(xué)》《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》等課程。

[中圖分類號]：D923.6 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]：A

[文章編號]：1002-2139(2012)-16-0-01

一、表見代理概述

我國的表見代理制度的研究始于20世紀(jì)80年代中期，是隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的逐步建立及經(jīng)濟(jì)代理貿(mào)易的日益頻繁而開始研究的，90年代初期，我國民法通則中關(guān)于代理問題中已對表見代理的部分內(nèi)容進(jìn)行了表述。直到90年代后期，合同法以法律形式正式確立了我國的表見代理制度。合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以代理人的名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”民法通則第66條規(guī)定：“本人知道他人以本人的名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”。我國的表見代理制度確立的與發(fā)達(dá)國家相比較晚，但是在吸取了發(fā)達(dá)國家立法經(jīng)驗和不足的基礎(chǔ)上建立和發(fā)展起來的。在內(nèi)容上涵蓋了其所有的合理因素，克服了其概念模糊范圍狹窄缺陷。同時也克服了我國傳統(tǒng)民法對代理行為的片面認(rèn)識。

二、表見代理的構(gòu)成要件

（一）代理人不具有代理權(quán)

表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，因此只能在代理人無代理權(quán)而從事代理行為的情形下發(fā)生。一般來說，表見代理主要是因為無權(quán)代理而產(chǎn)生的，它是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后所從事的無權(quán)代理行為。當(dāng)然，也可能是由于本人的授權(quán)不明而產(chǎn)生的，此時，代理人雖獲得了授權(quán)，但由于授權(quán)不明而導(dǎo)致了越權(quán)代理，也正是代理人無代理權(quán)而從事代理行為，因此，無論是狹義的無權(quán)代理還是表見代理，都可能給本人的利益造成損害，故無權(quán)代理人和表見代理人都應(yīng)當(dāng)因自己的代理行為給本人造成的損害承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此外，無論是狹義的無權(quán)代理還是表見代理，相對人都享有撤銷權(quán)。

（二）客觀上存在使第三人相信表見代理人有代理權(quán)的外表現(xiàn)象

這是成立表見代理人的客觀要件，這一要件是以行為人與本人之間存在某種事實上或法律上的聯(lián)系為基礎(chǔ)的。這種客觀上存在使第三人（即相對人）相信代理人有代理權(quán)的外表現(xiàn)象，王澤鑒教授又稱其為權(quán)利外觀，是指本人的授權(quán)行為已經(jīng)在外部形成了一種表象，即能夠使第三人有合理的理由相信無權(quán)代理人已經(jīng)獲得授權(quán)，1且第三人根據(jù)表象完全有理由相信表見代理人所實施的民事行為系其真實的意思。基于維護(hù)交易安全，在表見代理的情況下，法律將使本人（名義上的被代理人）對于善意相對人承擔(dān)被代理人的責(zé)任。因為法律沒有要求相對人在締約的過程中必須仔細(xì)與本人核對其代理人的代理權(quán)及其權(quán)限范圍。在實踐中，相對人也只能憑代理人持有的授權(quán)證明或本人的某些行為來判斷代理人是否具有代理權(quán)及其權(quán)限，而從事正常的交易。

（三）相對人主觀上是善意的無過失的

這是表見代理成立的主觀要件。相對人主觀上為善意是指代理人以被代理人名義在與相對人為法律行為時，相對人不知道，也不應(yīng)知道表見代理人實際上是不具有代理權(quán)的，即在當(dāng)時情形下，由于相對人的年齡、健康狀況、知識水平、時空條件等使相對人根本不可能懷疑其獲得授權(quán)，相對人主觀上是善意的，才能使相對人受到保護(hù)，反之，相對人在行為當(dāng)時已經(jīng)知道或依據(jù)其他情況應(yīng)當(dāng)知道代理人不具有代理權(quán)，即相對人與無權(quán)代理人或本人先前有過接觸，了解到他們的實際情況，知道無權(quán)代理人不可能獲得授權(quán)，或者根據(jù)一個合理的謹(jǐn)慎的人在當(dāng)時情形完全知道當(dāng)時不應(yīng)信賴無權(quán)代理人有代理權(quán)，而仍然與其發(fā)生代理行為，其相對人就是惡意的，那么相對人應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)無權(quán)代理后果。

（四）本人在裁判前對無權(quán)代理行為不追認(rèn)

表見代理是在本人對無權(quán)代理行為不認(rèn)可的情況下產(chǎn)生的。無代理權(quán)人的代理行為在被認(rèn)定為表見代理前，先是構(gòu)成無權(quán)代理，若本人在代理行為發(fā)生之后，對該無權(quán)代理行為進(jìn)行追認(rèn)，那么則構(gòu)成有權(quán)代理，沒有必要浪費法律資源再審查其是否構(gòu)成表見代理。

（五）表見代理人與相對人實施的代理行為除不具備代理權(quán)要件外，須具備民事法律行為的其他要件。

即無權(quán)代理人與第三人之間的民事行為，必須具備成立的有效條件，相對人與表見代理人的行為除有明確的意思表示，且意思表示真實；還需表見代理人與相對人都具有相應(yīng)的民事行為能力，能夠自己獨立設(shè)定民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。同時還必須不違反法律和社會公共利益，即行為人所最追求的民事法律效果不違反法律和禁止性規(guī)定，違法的行為不受法律的保護(hù)。

三、完善我國表見代理制度的思考

我國《合同法》第49條第一次在法律規(guī)定了表見代理制度及其構(gòu)成要件，由于我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，交易秩序并非真正建立，企業(yè)之間的信用有待于進(jìn)一步加強?；诒Ｗo(hù)相對人和本人的利益和交易安全，設(shè)立表見代理制度對防止無權(quán)代理人假冒他人名義招搖撞騙，損害他人利益，有著極其重要的意義，同時也積極推動著社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。但是我國表見代理制度建立的時間不長，還有不完善之處，有些問題需要做進(jìn)一步的研究和探討。

我國表見代理制度的學(xué)術(shù)研究和立法實踐均取得了很大成就，同時表見代理制度也將成為我國未來民法典中代理制度不可缺少的部分，但應(yīng)該進(jìn)一步克服現(xiàn)行表見代理制度中的不足，建立符合中國實際的表見代理制度，保護(hù)交易安全，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的繁榮與發(fā)展。

注釋：

【1】王澤鑒．《債法原理》第一冊 ，臺灣三民書局，1999年版358頁。

參考文獻(xiàn)：

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