預(yù)付式消費中的法律問題及解決途徑探討

曹曉燕

摘 要：近年來，一種以消費者先行付費，后按照約定方式分次享受產(chǎn)品獲服務(wù)的新型消費模式——預(yù)付式消費迅速興起。名目繁多的會員卡、消費卡、優(yōu)惠卡等預(yù)付費式消費卡頗為流行。預(yù)付費式消費給消費者帶來實惠和便利的同時，也帶來了大量的糾紛，產(chǎn)生了諸多如商業(yè)信用、金融風(fēng)險等法律問題。試從分析預(yù)付式卡的性質(zhì)和特點入手，指出它帶來的法律問題，提出自己的看法和建議。

關(guān)鍵詞：預(yù)付式消費；法律問題；解決途徑

中圖分類號：D9文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1672-3198（2012）01-0223-02

1 預(yù)付卡的定義和性質(zhì)

要用法律規(guī)制預(yù)付式消費，就必須明確預(yù)付卡的定義。根據(jù)日本法律的定義：預(yù)付式證票是指記載有金額或物品數(shù)量或用電磁的方法記錄金額或物品數(shù)量的證票。在美國稱預(yù)付卡為價值貯存卡（stored-value cards），一般涵概絕大多數(shù)取代現(xiàn)金為目的的、小額的、經(jīng)常性交易的支付卡。我國現(xiàn)行法律沒有對預(yù)付卡有明確的定義。筆者認(rèn)為，所謂預(yù)付卡消費是指經(jīng)營者憑借向不特定的消費者發(fā)售會員卡，消費者在消費前預(yù)先支付費用取得會員卡，并憑會員卡進(jìn)行消費，進(jìn)而結(jié)算的一種消費行為。

預(yù)付式消費的法律特征如下：

（1）預(yù)付式消費是在服務(wù)行業(yè)中產(chǎn)生的一種消費，消費者作為客戶，為特定的服務(wù)目的而向經(jīng)營者支付一定的金錢，購買經(jīng)營者的商品、勞務(wù)或技術(shù)，經(jīng)營者作為服務(wù)者則向消費者出售自己的服務(wù)項目，兩者之間的買賣關(guān)系已經(jīng)構(gòu)成服務(wù)消費合同。

（2）預(yù)付式消費也是一種格式合同，格式合同的最大特征在于預(yù)先創(chuàng)設(shè)并能重復(fù)使用，預(yù)付費消費中經(jīng)營者正是為了吸引不特定多數(shù)的消費者而以優(yōu)惠條件發(fā)放會員卡的形式來與消費者達(dá)成協(xié)議。

2 預(yù)付式消費存在的法律問題

（1）預(yù)付卡發(fā)行的主體不明確。

我國法律、法規(guī)、規(guī)章對預(yù)付卡發(fā)行主體的規(guī)定很模糊。1999年3月1日起施行的《銀行卡管理辦法》第七條規(guī)定：“借記卡按功能不同分為轉(zhuǎn)賬卡（含儲蓄卡，下同）、專用卡、儲值卡。借記卡不具備透支功能?！钡谑畻l：“儲值卡是發(fā)卡銀行根據(jù)持卡人要求將其資金轉(zhuǎn)至卡內(nèi)儲存，交易時直接從卡內(nèi)扣款的預(yù)付錢包式借記卡?！笨梢娫谖覈F(xiàn)行法規(guī)中，預(yù)付卡是借記卡的一種，銀行有發(fā)行預(yù)付卡的權(quán)能。然而，其他金融機(jī)構(gòu)或商家是否能發(fā)行自己的預(yù)付卡？這個問題尚未得到解決。按照國家嚴(yán)格的金融管理制度和政策傾向，商家不能實行“自家發(fā)行”。但是，就我國目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平來看，預(yù)付卡在工商業(yè)，尤其是百貨、餐飲、飯店、娛樂行業(yè)中發(fā)揮著很大的作用，單由銀行發(fā)行顯然不能滿足市場發(fā)展需要。

（2）雙方的權(quán)利義務(wù)無法確定的問題。

在購卡人與持卡人為一人的情況下，消費者與經(jīng)營者之間形成合同關(guān)系。從預(yù)付卡的實際發(fā)行程序來看，預(yù)付卡均采用交錢拿卡的發(fā)行辦法，雙方不簽訂書面合同文本。消費者只要購買了預(yù)付卡，合同關(guān)系即告成立。缺乏明確的約定和書面記載，雙方的權(quán)利義務(wù)及相關(guān)責(zé)任并不明確，一旦發(fā)生糾紛，持卡人難以有力舉證。

（3）預(yù)付卡退卡難的問題。

許多消費者在辦理了預(yù)付卡之后，有可能面臨這樣一個問題：自己不想再使用此卡時，卡內(nèi)的資金應(yīng)如何取出？現(xiàn)實生活中，發(fā)卡方常常會以消費者單方面違約為由，或者依據(jù)格式條款，拒絕退還卡內(nèi)的余額。發(fā)行預(yù)付卡的經(jīng)營者即使?jié)M足《合同法》94條（法定解除的情形），往往也不會主動配合辦理退卡手續(xù)，持卡人利益無法保障。

（4）缺乏法律法規(guī)監(jiān)管，消費者缺乏有效的救濟(jì)途徑。

目前，現(xiàn)行的法律法規(guī)對預(yù)付式消費沒有明確的規(guī)定，只有在《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》中規(guī)定：“經(jīng)營者以預(yù)收款方式提供商品或服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照約定提供。未按約定提供的，應(yīng)按消費者要求履行約定或者退回預(yù)付款。”但是，這條規(guī)定過于宏觀，操作起來很困難，這就造成了法律對預(yù)付式消費的監(jiān)管還處在“真空”狀態(tài)。

3 解決的途徑

（1）建立明確的法律法規(guī)，完善相關(guān)監(jiān)管機(jī)制。

由于預(yù)付卡法律監(jiān)管方面的缺失，使得一旦發(fā)生消費爭議，只能套用《合同法》、《消費者權(quán)益保護(hù)法》的一般規(guī)定進(jìn)行調(diào)解或處理，無法對經(jīng)營者作出實質(zhì)性的處罰，消費者的合法權(quán)益難以得到切實保障。有學(xué)者已經(jīng)提出，要徹底完善預(yù)付卡的規(guī)制問題，借鑒國外法律的相關(guān)經(jīng)驗，制定我國的《預(yù)付卡管理條例》勢在必行。筆者認(rèn)為，必須建立明確的法律法規(guī)，結(jié)合行業(yè)自律和社會監(jiān)督進(jìn)行有效規(guī)范和治理，至于具體的立法規(guī)制，可以采取另立新法或者修改既有法律的形式。

（2）關(guān)于發(fā)行主體的合法地位。

首先，要明確預(yù)付卡發(fā)行的合法性問題。我國現(xiàn)行金融法規(guī)對除銀行以外的其他金融機(jī)構(gòu)、企業(yè)是否具有發(fā)行預(yù)付卡的資格、權(quán)能沒有明確規(guī)定。隨著經(jīng)濟(jì)形勢的不斷變化，以及預(yù)付卡的大量發(fā)行，這種嚴(yán)格的金融監(jiān)管制度已經(jīng)不可取。筆者認(rèn)為，除了銀行之外，國家還要通過立法來明確其他發(fā)行方的合法地位目前，在相關(guān)金融法律法規(guī)尚不健全的情況下，可以采取代理發(fā)行的模式。即銀行作為享有發(fā)行權(quán)的主體，同時又可代理商家的發(fā)行委托。銀行與商家之間建立委托代理關(guān)系，需要發(fā)行預(yù)付卡的商家為被代理人，銀行為代理人。同時，商家應(yīng)該在銀行預(yù)存一筆保證金，以保證預(yù)付卡的兌現(xiàn)。實際發(fā)行的商家通過銀行與相對人——預(yù)付卡購買者者發(fā)生關(guān)系，銀行向商家索取一定的代理費用。

另外，鑒于我國目前金融監(jiān)管體系并不完善，社會信用體系尚不成熟，發(fā)行方式應(yīng)采用申報審批制，由發(fā)卡人按照法定條件和程序向特定的主管部門提出申請，獲得審批后可投放市場。

（3）加強政府監(jiān)管。

有關(guān)管理部門應(yīng)建立對預(yù)付費式消費票證發(fā)行機(jī)構(gòu)的登記、申報制度，由企業(yè)股東為企業(yè)發(fā)售預(yù)付費消費卡所引發(fā)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；定期對發(fā)卡機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢查，對違法違規(guī)行為給予嚴(yán)厲制裁；對已收取的預(yù)付款進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管，建立專門帳戶，防止因經(jīng)營者抽逃資金、停業(yè)或破產(chǎn)等原因使消費者權(quán)益遭受損失。工商部門要嚴(yán)格市場準(zhǔn)入，積極推行預(yù)付式消費合同示范文本，防止以不平等格式條款損害消費者利益，對違法違規(guī)行為實施嚴(yán)厲制裁。

（4）加強行業(yè)協(xié)會應(yīng)管理。

相關(guān)行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)主動承擔(dān)責(zé)任，制定行業(yè)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，督促經(jīng)營者承擔(dān)法律規(guī)定的義務(wù)和有關(guān)社會責(zé)任，幫助經(jīng)營者建立并執(zhí)行各項自律制度。在國外，會員制消費方式最關(guān)鍵的是要以商業(yè)信用作為保證，而目前我國尚未建立起完善有效的信用機(jī)制，也沒有具體的法規(guī)對這種消費方式來進(jìn)行規(guī)范，預(yù)付費消費給消費者帶來的風(fēng)險。面對當(dāng)前商家信用缺失的狀況，可建立信用檔案，對曾有詐騙行為或倒閉的經(jīng)營者建立“黑名單”，取消其再次發(fā)售預(yù)付卡的權(quán)利。

參考文獻(xiàn)

［1］黃萍.預(yù)付費式服務(wù)消費中的法律問題［J］.社科縱橫，2008：93.

［2］鄭祺.日美預(yù)付卡法律規(guī)制綜述—兼析我國預(yù)付卡規(guī)制現(xiàn)狀與前景［EB/OL］.http//essay.laweach.com，2007_07_01.

［3］段寶政.預(yù)付式消費卡若干法律問題探析［J］.流通論壇，2010，（3）.