淺析非婚生子女的法律地位*

林 毅 ， 唐海佺

(1.湖州日?qǐng)?bào)社 辦公室, 浙江 湖州 313000； 2.湖州藝術(shù)與設(shè)計(jì)學(xué)校, 浙江 湖州 313000)

非婚生子女舊稱私生子，從生育的社會(huì)屬性上講，“非婚生子女是婚生子女的對(duì)稱，是指沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女?！盵1](P175)非婚生子女的出現(xiàn)主要是其生父母的過錯(cuò)，非婚生子女本人是沒有任何責(zé)任的，所以，法律應(yīng)保護(hù)其合法權(quán)益。新中國(guó)成立以來，特別是近30年來，公民的法律意識(shí)得到了很大的提高，非婚生子女的社會(huì)地位和家庭地位也得到了明顯的改善。但在現(xiàn)實(shí)生活中，非婚生子女合法權(quán)益得不到保障的現(xiàn)象依然存在，其享有的“與婚生子女同等的權(quán)利”得不到認(rèn)同，這使得他們?cè)谏钯M(fèi)、教育費(fèi)的給付和家庭財(cái)產(chǎn)的繼承等方面遭遇到重重困難，有時(shí)甚至連基本的人身權(quán)利也得不到保障。非婚生子女的這些現(xiàn)狀不利于保障少年兒童的合法權(quán)益，不利于他們的健康成長(zhǎng)，不利于社會(huì)的穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

一、非婚生子女的界定

一個(gè)人是不是非婚生子女，從總體上說，就看他或她在出生時(shí)其親生父母是否具有夫妻身份，是否具有合法的婚姻關(guān)系。當(dāng)然，這僅僅是總的標(biāo)準(zhǔn)。在實(shí)踐中，為了區(qū)分婚生子女和非婚生子女，需要將這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)具體化。一般來說，非婚生子女具有以下幾種類型：

1.部分人工生育的子女 人工生育分為母體內(nèi)受孕(人工授精)和母體外授精(試管嬰兒)。(1)人工授精就是把供精者的精子，采用人工注射的方法，送進(jìn)女性生殖道內(nèi)，以達(dá)到受孕目的的一種技術(shù)。人工授精又分為同質(zhì)授精(AIH)和異質(zhì)授精(AID)。同質(zhì)授精(AIH)是指夫妻雙方的精卵細(xì)胞用人工方法授精生育子女，夫妻與所生子女具有血緣關(guān)系，其父母子女關(guān)系與自然血親完全相同，因此該子女為婚生子女。異質(zhì)授精(AID)是指用第三人提供的精子對(duì)妻子進(jìn)行人工受精的方法?！霸诜蚱揸P(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進(jìn)行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用婚姻法的有關(guān)規(guī)定?！?最高人民法院1991年7月8日《關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間以人工授精所生子女的法律地位的復(fù)函》(91)民他字第12號(hào)。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，妻子在丈夫不同意或不知道的情況下進(jìn)行異質(zhì)授精(AID)所生的子女，應(yīng)視為非婚生子女。這種類型的子女只能作為其生母的子女。丈夫死后，妻進(jìn)行異質(zhì)授精(AID)所生的子女，不管是女方單方的意思表示，還是女方得到男方的生前同意，均應(yīng)視為生母之子女，屬于非婚生子女。(2)體外授精是指用人工方法取卵，將卵子與精子在試管中形成胚胎，然后再植入子宮內(nèi)妊娠的生殖技術(shù)。因其精子和卵子的供體不同，可分為三種：第一種采用夫妻的精子和卵子在體外授精，再植入子宮內(nèi)妊娠。與同質(zhì)授精(AIH)一樣，該子女與父母雙方有著自然血親關(guān)系。第二種采用妻子的卵子與第三人提供的精子在體外授精，再植入妻子的子宮內(nèi)妊娠。其與異質(zhì)授精(AID)相同。第三種采用第三人的卵子與丈夫的精子在體外授精，再植入妻子的子宮內(nèi)妊娠。在這三種類型中，第一種情況下生育的子女為婚生子女，第二、三種情況下生育的子女同異質(zhì)授精(AID)子女在本質(zhì)上是一致的，也為婚生子女或非婚生子女。另外，目前社會(huì)上有少部分高學(xué)歷、高薪的白領(lǐng)或金領(lǐng)女性，她們不想結(jié)婚，但想要子女，她們通過異質(zhì)授精(AID)的方法生下子女。其所生的子女，也是非婚生子女。

2.無效婚姻當(dāng)事人所生的子女 該子女的生父和生母沒有履行法定的結(jié)婚程序，即沒有親自到婚姻機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記，其婚姻關(guān)系沒有被國(guó)家和社會(huì)所承認(rèn)，屬于無效婚姻。無效婚姻的雙方當(dāng)事人在同居期間不發(fā)生夫妻間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，他們所生的子女為非婚生子女。

3.已婚男女與他人通奸所生的子女 已婚男女與他人通奸是指有配偶者與他人的婚外同居。社會(huì)上出現(xiàn)的包二奶、養(yǎng)小蜜、姘居等即是婚外同居。*現(xiàn)行《婚姻法》第3條第2款第45條。無論哪一種情況，他們所生的子女都是非婚生子女。

4.未婚男女所生的子女 該子女的生父和生母都是沒有配偶的，不結(jié)婚而同居生活。同居生活不受法律保護(hù)，所生的子女也是非婚生子女。

5.婦女被奸所生的子女 以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與之發(fā)生性行為，因此而生的子女也是非婚生子女。

二、私有制社會(huì)中非婚生子女法律地位的有關(guān)規(guī)定

在私有制社會(huì)里，非婚生子女歷來遭受歧視，其社會(huì)地位和家庭地位低下。

1.在西方，英國(guó)普通法最初稱私生子為“無親之子”，非婚生子女與生父、生母不發(fā)生法律上的親子關(guān)系 1804年的法國(guó)民法典規(guī)定，非婚生子女不得請(qǐng)求其父認(rèn)領(lǐng)，只許其母認(rèn)領(lǐng)。對(duì)于亂倫子、奸生子，其父母均不許認(rèn)領(lǐng)，即使父母結(jié)婚，也不能取得婚生子女的資格。*1804年法國(guó)民法典第331、335、342條。非婚生子女不得成為繼承人，“非婚生子女絕不得為繼承人……關(guān)于其父母的血親的財(cái)產(chǎn)，法律并不授與非婚生子女以任何權(quán)利?！?1804年法國(guó)民法典第756條。即使經(jīng)過合法認(rèn)領(lǐng)的非婚生子女，如果與婚生子女同時(shí)繼承，應(yīng)繼份額為婚生子女的1/3。

第一次世界大戰(zhàn)后，在許多國(guó)家，非婚生子女得不到應(yīng)有的法律保護(hù)，死亡率高，犯罪比例大，成為一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問題。不少國(guó)家出于人道主義、人權(quán)思想和血統(tǒng)觀念，開始在法律上采取對(duì)策，由此非婚生子女的法律地位和社會(huì)地位有所改善。比如：在1919年德國(guó)的威瑪憲法中，列入了改善非婚生子女待遇的條款。1923年，法國(guó)民法典對(duì)有關(guān)非婚生子女的原則作了重要修改，非婚生子女的法律地位較前有所提高。1926年，英國(guó)頒布了準(zhǔn)正法。第二次世界大戰(zhàn)后，特別是20世紀(jì)60年代以后，主要資本主義國(guó)家的法律制度朝著民主進(jìn)步的方向發(fā)展，取消了歷史上遺留的蔑視非婚生子女的法律規(guī)范，普遍采用“準(zhǔn)正”和“認(rèn)領(lǐng)”的法律標(biāo)準(zhǔn)，使非婚生子女婚生化，由此保障了非婚生子女的正當(dāng)合法權(quán)益，使非婚生子女受歧視的不公正狀況有所改變。德國(guó)民法典在二戰(zhàn)后對(duì)婚姻、家庭、繼承法作了逐步修改，德國(guó)1975年的法律改善了非婚生子女的社會(huì)地位，使他們對(duì)于生父具有現(xiàn)金的繼承請(qǐng)求權(quán)。這相當(dāng)于婚生子女的遺產(chǎn)權(quán)利。但是，在一些資本主義國(guó)家里，法律中仍保留歧視非婚生子女的規(guī)定，如：非婚生子女的應(yīng)繼份額為婚生子女的1/2，就是一個(gè)明顯的例證。日本民法典第900條、法國(guó)民法典第760條均采用此規(guī)定。

2.在我國(guó)封建社會(huì)，法律對(duì)“婢生子”和“奸生子”備加歧視 漢律有關(guān)于“非子”、“非正”的規(guī)定。所謂“非子”是指非親生子，所謂“非正”是指非嫡之子。從史書記載看，漢律不承認(rèn)“非子”、“非正”的爵位繼承權(quán)，凡有爵位的王侯，坐“非子”、“非正”者，免爵除國(guó)。唐律令在婚姻的成立方面規(guī)定了尊長(zhǎng)有議婚權(quán)，其中表現(xiàn)之一為“有私約”，即女方已得知、認(rèn)可男方的一些特殊情況。而所謂“男方的一些特殊情況”就包括男方身為庶子、妾子或婢生子、奸生子等?！洞竺髁睢袅睢芬?guī)定：“其分析家財(cái)田產(chǎn)，不問妻、妾、婢生，止以子數(shù)均分。奸生之子，依子量與半分。立應(yīng)繼之人為嗣，與奸生子均分。無應(yīng)繼之人，方許承繼全分?！笨梢?，明律在財(cái)產(chǎn)繼承方面雖然采取“嫡庶無別，諸子均分”的原則，但奸生子在與非奸生子共同繼承遺產(chǎn)時(shí)，只能得非奸生子1/2的份額；與嗣子共同繼承時(shí)，可得一半的遺產(chǎn)；如無可立嗣之子，方可得全部遺產(chǎn)?！洞笄瀣F(xiàn)行刑律》中規(guī)定，“婢生子”和“奸生子”不得繼承宗祧，在繼承財(cái)產(chǎn)時(shí)只能得到婚生子女一半的財(cái)產(chǎn)。

由此可見，在私有制社會(huì)中，非婚生子女的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于婚生子女，其人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利都得不到應(yīng)有的保障。

三、我國(guó)法律對(duì)非婚生子女法律地位的有關(guān)規(guī)定

在我國(guó)，非婚生子女與婚生子女的地位，在法律上是完全平等的。早在土地革命時(shí)期，中華蘇維埃中央執(zhí)行委員會(huì)在1931年通過的《關(guān)于婚姻條例決議》就規(guī)定：“私生子女享有婚生子女的一切權(quán)利，禁止虐待、拋棄私生子女。”抗日戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期各根據(jù)地制定的婚姻單行法規(guī)都規(guī)定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，不得拋棄。

新中國(guó)成立后，非婚生子女的合法權(quán)益受到法律的保護(hù)，非婚生子女與婚生子女享有相同的權(quán)利。因?yàn)?，婚姻以外的兩性關(guān)系雖然是非法的、不道德的，但非婚生子女是其父母的過錯(cuò)造成的，所以后果只能由其父母承擔(dān)。非婚生子女是無辜的，不應(yīng)受到社會(huì)的歧視和不公平的待遇，他們的合法權(quán)益理應(yīng)受到保護(hù)。他們應(yīng)當(dāng)享有與婚生子女相同的權(quán)利，地位上與婚生子女是相同的。我國(guó)1980年的《婚姻法》明確規(guī)定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。”*1980年《婚姻法》第19條第1款。2001年修改后的《婚姻法》仍然堅(jiān)持上述原則，重申此規(guī)定。[2](P112)在此，法律強(qiáng)調(diào)了對(duì)非婚生子女的保護(hù)，賦予其與婚生子女完全相同的法律地位。在財(cái)產(chǎn)繼承上，我國(guó)的《繼承法》也規(guī)定了非婚生子女與婚生子女有相同的繼承權(quán)，“本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女……”*《繼承法》第10條。

我國(guó)的《婚姻法》還規(guī)定：“不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止?！?現(xiàn)行《婚姻法》第25條第2款。對(duì)于不履行撫養(yǎng)教育義務(wù)的生父母，非婚生子女有權(quán)起訴至人民法院，要求其給付生活費(fèi)和教育費(fèi)。法院可判決并強(qiáng)制生父母給付非婚生子女生活費(fèi)和教育費(fèi)。

雖然我國(guó)婚姻法及其他法律規(guī)定了非婚生子女與婚生子女享有同等的權(quán)利，但如果不確定非婚生子女的生父，就很難落實(shí)非婚生子女的法律地位。近年來，隨著我國(guó)改革開放的深入和經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，一部分人通過各種途徑先富起來，但富裕的生活因文明程度的欠缺也帶來了負(fù)面的影響，養(yǎng)小蜜、包二奶、姘居、婚外戀等挑戰(zhàn)“一夫一妻”制度的現(xiàn)象在我國(guó)泛起，引發(fā)了嚴(yán)重的社會(huì)問題，導(dǎo)致非婚生子女增多。因此，在我國(guó)目前尚無非婚生子女準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)規(guī)定的情況下，借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)我國(guó)以往司法判例經(jīng)驗(yàn)，制定符合我國(guó)國(guó)情的非婚生子女準(zhǔn)正、認(rèn)領(lǐng)制度就顯得十分必要。

四、準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)

建立準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)制度，可以克服各地司法實(shí)踐中造成的因人而異、因事而異的不統(tǒng)一情況，可以使非婚生子女生父或生母的確定具有統(tǒng)一的、明確的法律依據(jù)，可以使非婚生子女取得婚生子女的法律資格的過程具有明確的司法程序，同時(shí)，也為非婚生子女爭(zhēng)取與婚生子女享有同等的權(quán)利指明了法律途徑。更為重要的是，通過該項(xiàng)法律制度的宣傳，可以進(jìn)一步培養(yǎng)公民的法律意識(shí)，增強(qiáng)維護(hù)非婚生子女合法權(quán)益的自覺性，從而進(jìn)一步為落實(shí)非婚生子女的法律地位奠定法律基礎(chǔ)。

1.準(zhǔn)正 非婚生子女的準(zhǔn)正，是指已出生的非婚生子女因生父母結(jié)婚或司法宣告而取得婚生子女資格的法律制度。準(zhǔn)正制度始于羅馬法。為了保護(hù)非婚生子女的利益，現(xiàn)代大陸法系國(guó)家和英美法系國(guó)家大多已設(shè)有準(zhǔn)正制度，形成了將尊重婚姻制度與保護(hù)非婚生子女的利益結(jié)合起來的共同觀念，準(zhǔn)正的效力是使非婚生子女取得婚生子女的法律資格。準(zhǔn)正的要件是：(1)非婚生子女與父母之間須有血統(tǒng)上的關(guān)系；(2)生父母須有結(jié)婚的事實(shí)或司法宣告；(3)準(zhǔn)正是法律事件而非法律行為，準(zhǔn)正不以任何批準(zhǔn)為要件，也無須經(jīng)過任何程序。[3](P124)

2.認(rèn)領(lǐng) 非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)，是指生父母承認(rèn)非婚生子女而領(lǐng)為自己子女之行為。旨在通過法定程序使非婚生子女婚生化,它是在非婚生子女無法準(zhǔn)正的條件下出現(xiàn)的。非婚生子女雖然與其生父母有自然血緣關(guān)系, 但在法律上, 非婚生子女與生父母仍然毫無關(guān)系。因此, 為使自然血緣之父母子女關(guān)系與法律上的父母子女關(guān)系能保持一致, 就產(chǎn)生了認(rèn)領(lǐng)制度。通過認(rèn)領(lǐng), 使本來在法律上毫無關(guān)系但有自然血緣關(guān)系之人，能確立法律上的父母子女關(guān)系。根據(jù)各國(guó)立法體例, 非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)有兩種形式——自愿認(rèn)領(lǐng)和強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)。[4](P134)

3.建立我國(guó)非婚生子女準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)制度的立法構(gòu)想 (1)準(zhǔn)正制度。我國(guó)可以設(shè)立婚姻準(zhǔn)正與法院宣告準(zhǔn)正兩種形式。當(dāng)然,準(zhǔn)正制度的設(shè)立, 要將尊重正式婚姻與保護(hù)非婚生子女的理念相結(jié)合, 鼓勵(lì)、促進(jìn)非婚生子女的生父母正式結(jié)婚。一般情況下, 非婚生子女因親生父母結(jié)婚而當(dāng)然為婚生子女; 當(dāng)生父、生母不可能結(jié)婚或者由于非常嚴(yán)重的障礙無法事后結(jié)婚, 可根據(jù)生父母雙方共同、生父母一方、非婚生子女或利害關(guān)系人提出的請(qǐng)求，以非訴訟案件程序宣布為婚生。但生母在受胎期間曾與他人通奸或?yàn)榉攀幧畹? 并且證明丈夫在受胎期間沒有與生母同居, 或雖然同居,根據(jù)具體情形由丈夫受胎顯然不可能時(shí), 不得準(zhǔn)正。(2)認(rèn)領(lǐng)制度。認(rèn)領(lǐng)制度分為自愿認(rèn)領(lǐng)和強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)。自愿認(rèn)領(lǐng)既可以是生父, 也可以是生母。具體為:生父、生母均有自愿認(rèn)領(lǐng)其生子女的權(quán)利; 生父認(rèn)領(lǐng)未成年親生子女的, 須經(jīng)子女的生母同意, 但對(duì)子女利益有特殊不利的情況除外; 認(rèn)領(lǐng)成年親生子女, 須得到該子女本人的同意; 子女的生父、生母或其他法定代理人或成年子女, 可以提起強(qiáng)制生父、生母認(rèn)領(lǐng)之訴。當(dāng)然, 生母對(duì)分娩之事實(shí)予以否認(rèn)時(shí), 可以以母子關(guān)系確認(rèn)之訴來決定。強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)可以是生母, 也可以是生父, 當(dāng)生父和生母均拋棄非婚生子女的情況下, 甚至還可以是其他法定代理人或成年子女本人。同時(shí)，賦予非婚生子女的生父、生母或其他法定代理人或成年子女以認(rèn)領(lǐng)請(qǐng)求權(quán), 向法院提起強(qiáng)制生父、生母認(rèn)領(lǐng)之訴,這樣可以使非婚生子女得到及時(shí)的關(guān)愛和撫育。對(duì)于請(qǐng)求權(quán)行使是否應(yīng)有期間限制, 可以參照意大利民法的立法體例, 不因時(shí)效而消滅。

4.準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)的效力 準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)的效力應(yīng)具有溯及力，即準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)溯及出生時(shí)發(fā)生效力，當(dāng)然不得侵害第三人的既得權(quán)利。同時(shí)，準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)的效力還應(yīng)及于準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)后子女的姓氏，以及生父對(duì)生母在妊娠、生育等費(fèi)用上的補(bǔ)償責(zé)任。

總之，非婚生子女法律地位的落實(shí)，有利于建立民主、團(tuán)結(jié)、幸福的家庭，有利于發(fā)揮家庭的各項(xiàng)社會(huì)職能，有利于全社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)，有利于調(diào)動(dòng)廣大人民群眾建設(shè)社會(huì)主義的積極性和創(chuàng)造性，為我國(guó)的經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)進(jìn)步創(chuàng)造有利條件。非婚生子女合法權(quán)益的保障，除現(xiàn)有法律已作出的相關(guān)規(guī)定外，還需進(jìn)一步建立準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)制度。同時(shí)，全社會(huì)都要為維護(hù)非婚生子女的法律地位作出努力，對(duì)于損害非婚生子女合法權(quán)益的行為，要通過法律、黨紀(jì)、政紀(jì)、道德、教育等多種手段、多種渠道予以遏制，為社會(huì)進(jìn)步和人類文明作出貢獻(xiàn)。

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