專利收購策略分析

蘋果收購北電專利資產(chǎn)、谷歌收購摩托羅拉及其逾萬件的全球?qū)＠Y產(chǎn)、IDCC出售專利資產(chǎn)，近期發(fā)生的一系列專利收購案，都證明了以專利交易為核心的知識產(chǎn)權(quán)交易市場日趨繁榮，這既標(biāo)志著知識產(chǎn)權(quán)作為企業(yè)重要資產(chǎn)，其價值逐漸被產(chǎn)業(yè)界所認(rèn)知，同時也意味著知識產(chǎn)權(quán)資源重新配置的客觀需求與日俱增。

廣義上來講，知識產(chǎn)權(quán)交易既包括專利買賣、軟件及版權(quán)買賣、商標(biāo)和域名買賣等權(quán)屬轉(zhuǎn)移方式的交易，同時也包括了專利許可、商標(biāo)許可、版權(quán)許可等各類非權(quán)屬轉(zhuǎn)移性的交易。這些交易的目標(biāo)都是在供需雙方之間建立知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)配置重構(gòu)的通道，使得出售方（許可方）和購買方（被許可方）透過知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的處置，獲取各自相應(yīng)的收益。而狹義上看，知識產(chǎn)權(quán)交易大多是指涉及到資產(chǎn)權(quán)屬轉(zhuǎn)移的知識產(chǎn)權(quán)買賣，包括版權(quán)買賣（文學(xué)藝術(shù)類作品、軟件產(chǎn)品等較為多見）、專利買賣（還包括專利申請權(quán)的交易）、商標(biāo)域名買賣（本世紀(jì)初期大量商標(biāo)搶注域名搶注事件，亦屬于該類型），甚至也包括了商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)的買賣。

在這些買賣中，知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬發(fā)生了轉(zhuǎn)移，而作為無形資產(chǎn)，該類型資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移涉及到的問題和主體較之傳統(tǒng)實(shí)物資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移更為復(fù)雜，比如權(quán)利的合法性和穩(wěn)定性、在先權(quán)利的審核、權(quán)利價值確認(rèn)、轉(zhuǎn)移的程序性管理，等等。不僅會耗用交易雙方大量的時間資源和人力資源，而且在交易前后存在著諸多的不確定性和糾紛隱患。

鑒于知識產(chǎn)權(quán)交易涉及面廣、涉及問題較為復(fù)雜，為說明問題起見，筆者擬從一個具體的交易類型——專利收購出發(fā)，力圖挖掘出復(fù)雜表相下的實(shí)質(zhì)問題，以期能夠在一定程度上說明知識產(chǎn)權(quán)交易的部分問題。

顯而易見，北電專利競購案、摩托收購案，都類屬于專利收購的范疇。透過專利的收購，購買方付出一定的對價，獲得了相應(yīng)的專利資產(chǎn)，用以實(shí)現(xiàn)其各種經(jīng)營目標(biāo)。從發(fā)起到完成一筆專利收購項目，所花費(fèi)的時間或長或短，不一而足，而其中所包含的內(nèi)容，大致可以劃分為以下幾個方面：

一、收購意圖

收購意圖是產(chǎn)生專利交易的基礎(chǔ)，從目前所見的各類專利收購案件來看，大致上可以劃分為以下幾個類型：

（1）從屬性收購，本類收購并非是以專利資產(chǎn)本身價值為核心考量，而是基于其他目標(biāo)而發(fā)起的收購，如國內(nèi)在2010年前后十分繁榮的高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定專利收購活動，再如在公司并購活動中涉及到的專利收購活動。這些活動中自然也會對專利價值進(jìn)行一定程度的認(rèn)定和評估，但是這并非整個項目或者業(yè)務(wù)的核心。

（2）經(jīng)營性收購，本處所指經(jīng)營性收購，是以專利資產(chǎn)經(jīng)營為核心目標(biāo)的收購，亦即透過專利許可和再出售為核心目標(biāo)的專利收購。歐美大量的專利經(jīng)營公司（Patent Troll）所進(jìn)行的各類收購活動即屬于該種類型，這些經(jīng)營體在獲得專利資產(chǎn)之后，或者以許可方式、或者以訴訟方式，促使產(chǎn)業(yè)界實(shí)體公司繳納相應(yīng)的費(fèi)用，從而實(shí)現(xiàn)收益。

（3）對抗性收購，本類收購的主體大多數(shù)為產(chǎn)業(yè)界企業(yè)，彼此之間存在非常激烈的市場競爭關(guān)系，為構(gòu)筑或者提升與對手的抗衡能力而進(jìn)行的專利收購，籍此獲得專利對沖能力，進(jìn)而獲得市場平衡能力。蘋果收購北電專利，從其核心目標(biāo)上看，該屬于此種類型。一般而言，進(jìn)行對抗性專利收購的企業(yè)，往往是某一市場領(lǐng)域的新進(jìn)入者，并且其市場發(fā)展能力較為強(qiáng)大，從而較為容易遭受既有市場主體的專利打擊，為保護(hù)市場發(fā)展空間，突破專利封鎖，購買專利無疑是其必由之路。

（4）戰(zhàn)略性收購，本類收購包含的內(nèi)涵較為廣泛，從本質(zhì)上來說，戰(zhàn)略性收購其本身的標(biāo)的即為專利資產(chǎn)。但是從其企業(yè)經(jīng)營的模式上看，也不會直接且主要地將專利作為贏利載體。從市場競爭角度看，也不存在專利平衡的對抗性需求，而是基于整個公司的戰(zhàn)略考量所進(jìn)行的綜合部署。所謂的戰(zhàn)略考量，包括的內(nèi)容十分豐富，比如保持和強(qiáng)化既有技術(shù)優(yōu)勢和專利優(yōu)勢的考量、彌補(bǔ)弱勢技術(shù)點(diǎn)的考量、全球營商活動所需的區(qū)域性專利部署考量、上下游資源的專利控制考量、目標(biāo)專利資產(chǎn)競爭的考量，等等。比如高通公司在CDMA技術(shù)領(lǐng)域，擁有絕對多數(shù)的基本專利（Essential Patent），其核心的商業(yè)模式也集中在“專利＋芯片”架構(gòu)上，而當(dāng)移動通訊技術(shù)朝著以O(shè)FDM為基礎(chǔ)的第四代移動通訊技術(shù)發(fā)展的過程中，其既有的知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢以及商業(yè)模式都將受到極大的挑戰(zhàn)，基于戰(zhàn)略上的考量，其必須建立在OFDM技術(shù)領(lǐng)域的優(yōu)勢，所以就有了高通公司大量涉及OFDM技術(shù)和專利的收購行動。

需要特別說明的是，上文所列舉的幾個專利收購類型，并不意味著已經(jīng)明確區(qū)分了已有的和即將發(fā)生的各類收購案，事實(shí)上，在諸多的專利收購案中，收購方往往會有多種收購意圖，但是毫無疑問的是，在其收購意圖中，大多數(shù)會以某種目標(biāo)為主，這也是劃分收購意圖類型的重要基礎(chǔ)。

二、收購分析

實(shí)施專利收購策略的重要內(nèi)容之一，是進(jìn)行充分而準(zhǔn)確的分析。收購分析內(nèi)容十分廣泛，主要包括以下幾個方面：

（1）市場分析：對于從屬性收購而言，因其專利收購行為是宏觀項目之下的從屬行為，市場分析的范圍相對較窄，往往局限于專利所處市場領(lǐng)域的機(jī)會和風(fēng)險分析；對于經(jīng)營性收購而言，其專利收購本身并不局限于具體的市場領(lǐng)域，但是囿于其資源的限制以及龐大的專利群體，其必須選擇一些具體的經(jīng)營領(lǐng)域，基于此類考慮，其市場分析主要目的是明確獲利空間和機(jī)會最大化的市場，從而展開后繼的相關(guān)行動；對于對抗性收購而言，市場分析的主要內(nèi)容是厘清其專利競爭對手，以及彼此之間的當(dāng)期、中期和長期市場競爭策略，包括產(chǎn)品策略、區(qū)域策略、技術(shù)策略和價格策略等，很多時候還需要對這些策略進(jìn)行綜合性的SWOT分析。在發(fā)掘?qū)κ謨?yōu)勢的同時，盡量找出其與專利相關(guān)聯(lián)的軟肋，并且詳細(xì)分析這些優(yōu)缺點(diǎn)帶給自己的威脅和機(jī)會，這些分析都屬于市場分析的范疇，這將在很大程度上幫助專利收購方向的選擇；對于戰(zhàn)略性收購而言，市場分析相對全面，既有保持優(yōu)勢彌補(bǔ)劣勢的市場分析考量，也有產(chǎn)業(yè)拓展的宏觀格局考量，更有基于未來競爭優(yōu)勢建立的市場戰(zhàn)略考量，這些考量范圍相對較廣，這也決定了專利收購有著較廣泛的方向。

（2）專利鎖定：在專利收購中，確定了專利收購的基本方向，接下來需要進(jìn)行的就是標(biāo)的鎖定，亦即如何明確準(zhǔn)備收購的專利目標(biāo)。事實(shí)上，這是整個專利收購操作項目的一個難點(diǎn)，在專利申請急劇擴(kuò)充的今天，專利數(shù)量已經(jīng)浩如煙海，而且很多技術(shù)領(lǐng)域彼此之間不斷地互相滲透和融合，使得專利目標(biāo)的鎖定變得極為困難。一般而言，專利鎖定可以從以下幾個方法嘗試開展：首先是同行分析，對于產(chǎn)業(yè)界企業(yè)而言，基于市場競爭的需要，對于行業(yè)內(nèi)的各個參與者基本上都比較熟悉，雖然總體上呈現(xiàn)競爭的態(tài)勢，但是仍然有諸多可以互相合作和資源互換的機(jī)會，對于專利資產(chǎn)流通而言，在同行企業(yè)中尋求可收購專利，也是一個非常便利的選擇，容易找到自己所需要的專利群；其次是中間商尋購，目前從事專利集中交易或者定向交易的中間商已經(jīng)日趨增多，據(jù)調(diào)查，中國目前專業(yè)的技術(shù)交易市場已經(jīng)有數(shù)百家之多，還有更多、規(guī)模更大且交易機(jī)制更為成熟的跨國專利交易商，在他們手上有著非常豐富的可供轉(zhuǎn)讓的專利資源，并且這些交易商本身也都有一定的技術(shù)分析能力，可以提供初級的、可供鎖定的專利目標(biāo)，一定程度上降低了專利鎖定的難度；再次是考慮同研究機(jī)構(gòu)和高校建立合作，在這些研究性機(jī)構(gòu)中尋求相對較為前瞻的技術(shù)和專利，或者同這些研究機(jī)構(gòu)簽署合約，對其即將產(chǎn)生的高價值專利進(jìn)行預(yù)約性收購，甚至訂購；第四方面，受北電專利高價競購的影響，很多專利經(jīng)營公司都在考慮通過專利出售獲取收益，也有很多專利池已經(jīng)收集了數(shù)量較多的專利，這些專利本身已經(jīng)完成了初級甚至較為深入的分析，其鎖定難度也相對較低，并且出售意愿相對也較強(qiáng)。

（3）價值分析：收購標(biāo)的價值高低、質(zhì)量優(yōu)劣，都決定了收購案的成敗，進(jìn)行專利的價值分析，就是厘清專利本身的質(zhì)量，確定是否購買、購買什么樣的專利組合、以何種成本進(jìn)行購買等重要問題。具體言之，可以從以下幾個方面進(jìn)行分析：首先是技術(shù)價值分析，即專利所保護(hù)和涉及到的技術(shù)強(qiáng)度高低。對于美國專利而言，專利引證關(guān)系可以相當(dāng)程度上證明一個專利的技術(shù)價值，而其他國家的專利因沒有該制度安排，技術(shù)價值分析難度相對較大，但這仍然是所有分析中首先需要完成的工作；其次是專利的法律價值，也就是其權(quán)利要求內(nèi)容以及相關(guān)的文本所框定的保護(hù)范疇，這是決定一個專利能否得到保護(hù)的基礎(chǔ)；再次是穩(wěn)定性分析，這本質(zhì)上也是屬于專利質(zhì)量的內(nèi)容，但是對其進(jìn)行單獨(dú)的分析仍很必要，很多專利因為在申請前文獻(xiàn)檢索手段受限等原因，并沒有根據(jù)其擬保護(hù)的范疇，進(jìn)行充分的現(xiàn)有技術(shù)檢索，而給后期的法律程序帶來非常大的障礙，對于專利收購而言，再次確認(rèn)專利的穩(wěn)定性，是十分必要的工作。

（4）其他分析：除前述各項分析之外，還有如下幾個方面需要給予特別關(guān)注：首先是專利權(quán)屬分析，明確擬收購的專利權(quán)屬是否恰當(dāng)，是否存在爭議，以及此前爭議的過程和其結(jié)果如何；第二個需要分析的問題是替代性技術(shù)發(fā)掘，審核專利所涉及的技術(shù)領(lǐng)域，有無替代性技術(shù)，破壞或者降低該專利的價值；第三個要分析的是對于高價值專利，有無與之匹配的專利群或者專利組合，保證其價值的最大化，構(gòu)建足夠強(qiáng)大的防御性/進(jìn)攻性專利網(wǎng)絡(luò)；還有，對所有的專利都要進(jìn)行可訴訟評估，包括侵權(quán)可見度分析，以及歷史涉訴態(tài)勢分析，等等。透過這些綜合性的、深度的分析，方可全方位的明確擬收購專利的價值和收購必要性。

三、收購路徑

鎖定專利收購的標(biāo)的后（或者在鎖定的同時，因應(yīng)時間緊迫性而定），以何種方式完成收購就成為非常重要的問題。很多時候，由于收購標(biāo)的所有者處于產(chǎn)業(yè)之中，與收購方往往存在直接或者間接的競爭關(guān)系，直接洽商收購，或許根本不可能達(dá)到收購目標(biāo)；而對于出售方而言，出于其收益最大化的考量，或許更傾向于在技術(shù)交易市場或者中介處理的方式，通過競購出售其專利。因此，對于專利收購路徑，可以考慮如下兩個主要方案：

（1）直接收購：收購方同出售方直接進(jìn)行溝通，洽商標(biāo)的專利的轉(zhuǎn)移事務(wù)，這種方式的優(yōu)點(diǎn)是供需雙方直接溝通，對于專利的把握和彼此之間的信任關(guān)系的建立比較有利，而不足之處在于，這類洽商情況比較復(fù)雜，既涉及到專利定價問題（定價過程還涉及到專利等無形資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，而這類業(yè)務(wù)目前從操作性上看，并沒有一個可信賴的、權(quán)威的標(biāo)準(zhǔn)），也涉及到專利分析和技術(shù)交流等活動，會耗用較多的資源。另外，直接收購由于是一對一的操作模式，彼此之間供需信息的獲取也會是一個問題。

（2）間接收購：通過一個中間的平臺，將收購方和出售方連結(jié)在一起，從而達(dá)成專利的買賣，這種方式從目前來看，已經(jīng)日益普遍，而對于交易雙方，既擴(kuò)大了彼此尋求對象的視野，也增強(qiáng)了對專利價值認(rèn)知的一致性機(jī)會。但其存在的缺點(diǎn)也很明顯，這種方式容易造成專利價格的虛高（尤其是在競購的方式下），而且對于交易平臺的權(quán)威性和可信度，都需要更多的考察。另外，對于不希望公開信息的出售方而言，也不是一個合適的選擇。

關(guān)于專利收購，除了上述的幾個問題之外，在專利收購談判和相應(yīng)的合約中，仍然會涉及到大量的法律的、技術(shù)的和經(jīng)濟(jì)的條款需要討論，而且，對于專利收購之后的協(xié)議執(zhí)行，也存在權(quán)利轉(zhuǎn)移、政府登記、權(quán)利維護(hù)和使用等諸多重要的問題。概言之，就專利收購而言，其本質(zhì)上是市場經(jīng)營和競爭環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)重新配置，通過這一活動，使得交易雙方以對價方式獲得自己所需要的資源，從而促進(jìn)更為充分的經(jīng)營和競爭效果。毫無疑問，有序的、合理的專利收購甚至知識產(chǎn)權(quán)交易，必然會給技術(shù)發(fā)展、產(chǎn)業(yè)進(jìn)步以及知識產(chǎn)權(quán)制度本身帶來更富成效的促進(jìn)。

顯而易見，北電專利競購案、摩托收購案，都類屬于專利收購的范疇。透過專利的收購，購買方付出一定的對價，獲得了相應(yīng)的專利資產(chǎn)，用以實(shí)現(xiàn)其各種經(jīng)營目標(biāo)。