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    一起化妝品抽驗(yàn)不合格典型案例分析

    2011-10-17 06:12:08北京市藥品監(jiān)督管理局門(mén)頭溝分局陳立棟李艷霞宋運(yùn)林
    首都食品與醫(yī)藥 2011年23期
    關(guān)鍵詞:結(jié)案行政處罰分局

    北京市藥品監(jiān)督管理局門(mén)頭溝分局 紀(jì) 曄 陳立棟 李艷霞 宋運(yùn)林 唐 強(qiáng)

    ▲執(zhí)法人員在化妝品抽驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)

    在我國(guó),對(duì)藥品、醫(yī)療器械、保健食品、化妝品(簡(jiǎn)稱(chēng)“三品一械” )的抽驗(yàn)是藥品監(jiān)督管理部門(mén)的一項(xiàng)重要職責(zé),被各級(jí)政府列為為民辦實(shí)事的重點(diǎn)工程,并投入大量的人力、物力、財(cái)力,加以落實(shí)。抽驗(yàn)工作在打擊制假、售假,進(jìn)行“三品一械”質(zhì)量評(píng)估,保障人民群眾用藥安全等方面都發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。然而,在長(zhǎng)期的基層藥品監(jiān)管工作中,筆者發(fā)現(xiàn),在抽驗(yàn)類(lèi)別的定義、抽驗(yàn)流程的管理、抽驗(yàn)結(jié)果的處理等方面各地差異較大。筆者就北京市藥品監(jiān)督管理局門(mén)頭溝分局近期受理的一件化妝品抽驗(yàn)不合格案例,與廣大藥監(jiān)同仁交流。

    1 案由

    北京某商店銷(xiāo)售不符合國(guó)家《化妝品衛(wèi)生規(guī)范》[1]的化妝品。

    1.1 案情簡(jiǎn)介 2011年5月20日,北京市藥品監(jiān)督管理局門(mén)頭溝分局執(zhí)法人員對(duì)某商店銷(xiāo)售的“柏氏?水活潔面乳”(批號(hào):0001 20 140429;生產(chǎn)衛(wèi)生許可證號(hào):2001;衛(wèi)妝準(zhǔn)字29-XK-2151號(hào))進(jìn)行了抽樣檢驗(yàn)。2011年5月23日,樣品送交北京市疾病預(yù)防控制中心檢驗(yàn)(樣品受理編號(hào):2011HW-D0271)。2011年7月19日,該分局稽查辦公室接到檢測(cè)報(bào)告,檢測(cè)結(jié)果為霉菌和酵母菌總數(shù)(CFU/g)超標(biāo),綜合判定為不合格。次日,經(jīng)門(mén)頭溝分局稽查主管局長(zhǎng)批準(zhǔn)立案。

    1.2 違法事實(shí) 2011年7月20日,該分局執(zhí)法人員再次對(duì)該商店進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查,未發(fā)現(xiàn)“柏氏?水活潔面乳”。進(jìn)一步調(diào)查發(fā)現(xiàn),上述產(chǎn)品是該商店2011年5月7日通過(guò)豐臺(tái)區(qū)某公司,從深圳市某日用化妝品有限公司購(gòu)進(jìn)獲得。購(gòu)入數(shù)量為4瓶,均用于抽樣檢驗(yàn),無(wú)剩余,不存在銷(xiāo)售行為,無(wú)違法所得。檢查現(xiàn)場(chǎng),被委托人提供了上述產(chǎn)品供貨方——深圳市某日用化妝品有限公司、豐臺(tái)區(qū)某公司的企業(yè)資質(zhì)、“柏氏?水活潔面乳”的產(chǎn)品資質(zhì)及購(gòu)進(jìn)票據(jù)、銷(xiāo)售價(jià)簽等證據(jù)材料。

    2 處罰意見(jiàn)

    根據(jù)上述案情,分局提出三種處罰意見(jiàn):

    2.1 第一種,鑒于該商店主動(dòng)配合調(diào)查,購(gòu)進(jìn)的4瓶“柏氏?水活潔面乳”全部用于抽樣檢驗(yàn),沒(méi)有剩余,涉案產(chǎn)品也未售出,無(wú)違法所得,且供貨企業(yè)資質(zhì)、產(chǎn)品資質(zhì)、購(gòu)進(jìn)票據(jù)齊全,履行了進(jìn)貨驗(yàn)收義務(wù),且“霉菌和酵母菌總數(shù)(CFU/g)”超標(biāo)是無(wú)法從外觀進(jìn)行辨別的項(xiàng)目,建議撤案。

    2.2 第二種,按照一般程序執(zhí)行“零處罰”(無(wú)沒(méi)收物品、無(wú)違法所得、罰款數(shù)額為零)。

    2.3 第三種,上述事實(shí)違反了《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》[2]第二十七條的規(guī)定,但考慮到第一種處罰意見(jiàn)中的客觀情節(jié),依據(jù)《行政處罰法》第二十七條第二款的規(guī)定,鑒于違法行為輕微并及時(shí)糾正,沒(méi)有造成嚴(yán)重后果,不予行政處罰。

    3 處罰意見(jiàn)分析

    3.1 分局稽查辦案件合議認(rèn)為:第一種處罰意見(jiàn)不正確。參照《藥品行政處罰程序規(guī)定》(國(guó)家局1號(hào)令)第二十七條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定:違法事實(shí)不能成立的,提出撤案申請(qǐng)并填寫(xiě)撤案申請(qǐng)表。本案中的北京某商店銷(xiāo)售(在銷(xiāo)售柜臺(tái)擺放即視為銷(xiāo)售)不符合國(guó)家《化妝品衛(wèi)生規(guī)范》的化妝品,違反了《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》有關(guān)規(guī)定,違法事實(shí)客觀存在,不具備該條所規(guī)定的撤案條件[3]。

    3.2 按照第二種處罰意見(jiàn),在下達(dá)《行政處罰決定書(shū)》前,依照《藥品行政處罰程序規(guī)定》的規(guī)定,應(yīng)下達(dá)《行政處罰事先告知書(shū)》,并對(duì)當(dāng)事人制作《陳述申辯筆錄》,最后經(jīng)主管局長(zhǎng)審批,下達(dá)“零處罰”的《行政處罰決定書(shū)》,程序非常煩瑣。此外,既然定案為“零處罰”,下達(dá)《行政處罰事先告知書(shū)》、制作《陳述申辯筆錄》也缺乏應(yīng)用意義。

    3.3 第三種處罰意見(jiàn),依據(jù)《行政處罰法》第二十七條第二款的規(guī)定處罰,得到了大家的肯定,但就本案如何結(jié)案又產(chǎn)生了分歧。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為:既然是“不予行政處罰”,就沒(méi)有必要下達(dá)《行政處罰事先告知書(shū)》、制作《陳述申辯筆錄》、下達(dá)《行政處罰決定書(shū)》。案件合議后即可制作《行政處罰結(jié)案報(bào)告》,經(jīng)主管局長(zhǎng)審批、結(jié)案、歸檔;第二種觀點(diǎn),同意免于下達(dá)《行政處罰事先告知書(shū)》、制作《陳述申辯筆錄》、下達(dá)《行政處罰決定書(shū)》。但強(qiáng)調(diào),在案件合議后應(yīng)制作《行政處罰審批表》報(bào)主管局長(zhǎng)批準(zhǔn),再填寫(xiě)《行政處罰結(jié)案報(bào)告》經(jīng)主管局長(zhǎng)審批、結(jié)案、歸檔;第三種觀點(diǎn)則表示同意免于下達(dá)《行政處罰事先告知書(shū)》、制作《陳述申辯筆錄》。但認(rèn)為,在案件合議后應(yīng)制作《行政處罰審批表》報(bào)主管局長(zhǎng)批準(zhǔn),下達(dá)《行政處罰決定書(shū)》(處罰決定為:不予行政處罰)。當(dāng)事人簽收后,即可填寫(xiě)《行政處罰結(jié)案報(bào)告》報(bào)主管局長(zhǎng)審批、結(jié)案、歸檔。

    3.4 就本案中免于行政處罰的具體操作流程,并沒(méi)有一個(gè)明確的規(guī)定,也尚無(wú)參考案例。合議認(rèn)為:第三種處罰意見(jiàn)的第一種觀點(diǎn)大大簡(jiǎn)化了辦案程序,但對(duì)于已立案案件的處理不夠嚴(yán)謹(jǐn),未能體現(xiàn)行政處罰的嚴(yán)肅性,且對(duì)案件的最終處理缺少主管局長(zhǎng)把關(guān)這一重要環(huán)節(jié),不宜推廣。第二種觀點(diǎn)雖然簡(jiǎn)化了辦案程序,案件的最終處理也通過(guò)了主管局長(zhǎng)的審批,但整個(gè)案卷中體現(xiàn)不出對(duì)當(dāng)事人行政處罰結(jié)果的告知,處理欠妥。而第三種觀點(diǎn)既適當(dāng)簡(jiǎn)化了辦案流程,又體現(xiàn)了行政處罰的嚴(yán)肅性,最終予以采納。

    ▲藥監(jiān)工作人員對(duì)化妝品經(jīng)營(yíng)企業(yè)進(jìn)行日常監(jiān)督檢查

    4 討論

    本文中“當(dāng)事人的行為違反了《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第二十七條的規(guī)定”的表述,筆者認(rèn)為欠妥,但又不得不采用。因?yàn)椤痘瘖y品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第二十七條是一罰則,其內(nèi)容為“生產(chǎn)或銷(xiāo)售不符合國(guó)家《化妝品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》的化妝品的,沒(méi)收產(chǎn)品及違法所得,并且可以處罰款所得3~5倍的罰款”。違反該罰則的規(guī)定表述不妥,但《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第十三條“化妝品經(jīng)營(yíng)單位和個(gè)人不得銷(xiāo)售下列化妝品:(一)未取得《化妝品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生許可證》的企業(yè)所生產(chǎn)的化妝品;(二)無(wú)質(zhì)量合格標(biāo)記的化妝品;(三)標(biāo)簽、小包裝或者說(shuō)明書(shū)不符合本條例第十二條規(guī)定的化妝品;(四)未取得批準(zhǔn)文號(hào)的特殊用途化妝品;(五)超過(guò)使用期限的化妝品。”其中卻沒(méi)有“不符合國(guó)家《化妝品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》的化妝品”這一項(xiàng),由此可見(jiàn)《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》亟待修訂。類(lèi)似本案“經(jīng)營(yíng)不符合國(guó)家《化妝品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》的化妝品的”,以往也有部分案例,被認(rèn)為該類(lèi)行為違反了《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第十一條的規(guī)定,應(yīng)依據(jù)第二十七條的規(guī)定進(jìn)行處罰。但筆者認(rèn)為不妥,因?yàn)椤痘瘖y品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第十一條明確了衛(wèi)生監(jiān)督的主體是化妝品生產(chǎn)企業(yè),不適用于化妝品經(jīng)營(yíng)企業(yè)。

    此案案情雖然簡(jiǎn)單,但具體到如何實(shí)施行政處罰,執(zhí)法人員往往會(huì)產(chǎn)生較大的分歧,基層執(zhí)法實(shí)踐中甚至有不予立案的情況發(fā)生,對(duì)違法者不能起到應(yīng)有的教育和警戒作用。這些均需要通過(guò)條例修訂予以避免。

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