新型物權(quán)——海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度探析
2011-08-15 00:47:01王紫零
黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報 2011年3期
關(guān)鍵詞：抵押
王紫零
(廣東省揭陽市市委黨校,廣東 揭陽 522031)
新型物權(quán)
——海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度探析
王紫零
(廣東省揭陽市市委黨校,廣東 揭陽 522031)
我國《憲法》規(guī)定了海域的所有權(quán)歸屬問題,即海域所有權(quán)屬國家所有?！段餀?quán)法》進(jìn)一步確定了海域使用權(quán)這一新型物權(quán)的法律地位,從而為在私法范疇內(nèi)建立起一整套涉及海域使用權(quán)歸屬或流轉(zhuǎn)的民事規(guī)則奠定了法律基礎(chǔ)。海域使用權(quán)物權(quán)化以后,必然會加速海域的利用,然而,私法《物權(quán)法》對海域使用權(quán)的規(guī)定只有原則性的一個條文,而且這一條文是有關(guān)海域物權(quán)地位的,并沒有規(guī)定海域的流轉(zhuǎn)問題。那么,作為一種私人財產(chǎn)權(quán)的海域使用權(quán)如何與普通物權(quán)一樣進(jìn)行流轉(zhuǎn)而實現(xiàn)其價值呢?在新形勢下,我們應(yīng)當(dāng)以法律形式對海域使用權(quán)的獲得方式、流轉(zhuǎn)條件、流轉(zhuǎn)程序作全面、具體的規(guī)定,確保使用權(quán)人手中的使用權(quán)流轉(zhuǎn)出來,最后流入那些有能力做好海域資源開發(fā)工作的人手中,達(dá)到海域資源的合理配置,促進(jìn)海域的合理開發(fā)利用,杜絕海域使用權(quán)中的資源浪費和國有資源性資產(chǎn)的流失,使海域使用權(quán)走向規(guī)范化、制度化、法制化。
海域使用權(quán);新型物權(quán);流轉(zhuǎn)制度
一、物權(quán)法律地位的確立
我國民法沿襲大陸法系物權(quán)理論,對物權(quán)的理解,始終不能逾越傳統(tǒng)的有體物、特定物概念束縛,認(rèn)為“物權(quán)法理論是基于有形物的占有、流通和保護(hù)而形成,具有自身的特點,如若將其擴展至獨立的無形財產(chǎn)領(lǐng)域則很難達(dá)到合理調(diào)整的結(jié)果”。按照我國民法學(xué)界的一個流行說法和思路,如果不以有體物的概念構(gòu)建物權(quán)體系,那么物權(quán)法必然是邏輯混亂的法權(quán)體系。因此,自古以來海域使用權(quán)就不屬于物權(quán)。
然而,隨著當(dāng)代社會經(jīng)濟的發(fā)展,人們對海域的開發(fā)利用活動的頻繁,海洋資源的稀缺性日益凸現(xiàn),海域的財產(chǎn)屬性越來越強,現(xiàn)實生活提出了原有法律概念無法解釋的問題,就有必要修正原來的概念。正如著名的法理學(xué)家沈宗靈教授所言,“法律概念的內(nèi)涵和外延不是固定不變的,它是隨著社會生活的發(fā)展而不斷發(fā)展變化”。
2007年 3月 16日,全國人大通過《物權(quán)法》,在立法上明確了海域使用權(quán)物權(quán)性質(zhì)和地位。《物權(quán)法》在“所有權(quán)”編第 46條規(guī)定“礦藏、水流、海域?qū)儆趪宜小?這不僅豐富和完善了《憲法》關(guān)于自然資源國家所有的規(guī)定,而且有助于樹立海域國家所有的意識,防止一些單位或者個人隨意侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域,避免海域資源浪費和海域國有財產(chǎn)流失?！段餀?quán)法》在“用益物權(quán)”編第 122條專門規(guī)定“依法取得的海域使用權(quán)受法律保護(hù)”,進(jìn)一步明確了海域使用權(quán)派生于海域的國家所有權(quán),是基本的用益物權(quán)。
《物權(quán)法》確定了海域使用權(quán)的物權(quán)地位,從而為在私法范疇內(nèi)建立起一整套涉及海域使用權(quán)歸屬或流轉(zhuǎn)的民事規(guī)則奠定了法律基礎(chǔ)?！段餀?quán)法》作為民法的重要組成部分,涉及我國基本的財產(chǎn)制度,要規(guī)定現(xiàn)實生活中最重要的物權(quán)類型,而海域國家所有權(quán)和海域使用權(quán)就是這樣一種物權(quán)類型。海域所有權(quán)和使用權(quán)作為一種新型物權(quán)在《物權(quán)法》上得到明確規(guī)定,確定了海域使用權(quán)的物權(quán)地位,必將更好地協(xié)調(diào)海域所有者和使用者以及海域使用者之間的利益,從而為在私法范疇內(nèi)建立起一整套涉及海域使用權(quán)歸屬或流轉(zhuǎn)的民事規(guī)則奠定了法律基礎(chǔ)[1]。
二、海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度的欠缺
完整的海域使用權(quán)制度應(yīng)當(dāng)包括海域使用權(quán)權(quán)屬、海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度和海域使用權(quán)保障制度。而且海域物權(quán)最為核心的內(nèi)容是所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán),而現(xiàn)有法律對于這三項權(quán)利中前兩項已經(jīng)體現(xiàn)在相關(guān)法律法規(guī)當(dāng)中,只有作為流轉(zhuǎn)制度一部分的擔(dān)保物權(quán)未體現(xiàn)在相應(yīng)的法律法規(guī)里。
海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)是指海域使用權(quán)在不同經(jīng)濟實體之間的流動和轉(zhuǎn)讓。2002年 4月,國家海洋局發(fā)布了《海域使用申請審批暫行辦法》。該暫行辦法對海域使用申請審批做出了具體規(guī)定,在加強我國的海域管理工作方面發(fā)揮了重要作用。但隨著海域使用的變化,沿海各地對招標(biāo)、拍賣出讓海域以及海域轉(zhuǎn)讓、出租、抵押等受到制度上的阻礙。而《海域使用管理法》是一部行政法規(guī),法律效力位階較低,只能從公權(quán)力對私權(quán)利的制約出發(fā),通過行政規(guī)范而不是民事規(guī)則實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的配置。在這種立法模式下,對用?；顒拥恼{(diào)整規(guī)則還存在諸多缺陷,從而使海域使用權(quán)制度在實施過程中難以滿足權(quán)利人行使權(quán)利的要求。2007年 1月 1日起施行的《海域使用權(quán)管理規(guī)定》和《海域使用權(quán)登記辦法》,第一次具體規(guī)定了申請審批、招標(biāo)、拍賣等海域使用權(quán)的多種流轉(zhuǎn)方式,可操作性更強。對海域使用權(quán)招標(biāo)、拍賣、轉(zhuǎn)讓、出租、抵押程序的首次細(xì)化完善了海域使用權(quán)相關(guān)的管理制度。
但是,《海域使用管理法》是從公法的角度制定的,又具有行政管理法規(guī)色彩,行政審批一般是給一個行政許可,是短期的,這必然帶來掠奪性的使用,而且行政審批中容易產(chǎn)生權(quán)力尋租,更不能有效地利用和保護(hù)海域。根據(jù)《海域使用管理法》規(guī)定,通過審批加上公示就可以設(shè)立海域使用權(quán),這和物權(quán)的設(shè)定方法就不太一樣。單純的審批加公示有很多弊端,審批只是一種單方的形式,不能通過雙方合意表現(xiàn)出來,一些需要在合同中明確的有關(guān)使用的具體問題,包括海域使用權(quán)人的權(quán)利、義務(wù)、違約責(zé)任等,很難在審批過程中作出要求?！逗Ｓ蚴褂脵?quán)管理規(guī)定》這部法規(guī)從制定主體來看,法律位階較低,而且還是難逃行政管理色彩的桎梏。
另外,關(guān)于海域使用權(quán)的出租、抵押、最高期限的設(shè)定,使用期滿怎么處理等等,怎么樣把它拿到整個物權(quán)制度的體系里來,這些問題都有待于我們進(jìn)一步研究和探討。
私法《物權(quán)法》對海域使用權(quán)的規(guī)定只有原則性的一個條文,并沒有規(guī)定海域的流轉(zhuǎn)問題。那么,作為一種私人財產(chǎn)權(quán)的海域使用權(quán)如何與普通物權(quán)一樣進(jìn)行流轉(zhuǎn)而實現(xiàn)其價值呢?不是一個條文就能解決的,這樣會使海域物權(quán)的流轉(zhuǎn)缺乏法律依據(jù),進(jìn)而難以真正有效地保護(hù)和利用海域。在實際經(jīng)濟生活中,導(dǎo)致海域使用權(quán)人難以利用此項權(quán)利從事貸款抵押、作價出資、變價清償?shù)冉?jīng)濟行為,對海域使用權(quán)的侵害缺乏有效的民事法律救濟途徑等等。海域使用權(quán)的歸屬和流轉(zhuǎn)不能完全適用物權(quán)基本法所確定的各種物權(quán)規(guī)則,從而使海域使用權(quán)流于空洞化[2]。
因此,沒有具體的、專門私權(quán)制度作為長期法律權(quán)利的設(shè)計,海域根本保護(hù)不好?？陀^形勢要求建立一套充分發(fā)揮市場機制的海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度,通過強化海域使用權(quán)的物權(quán)屬性,進(jìn)一步明確海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)內(nèi)容,通過轉(zhuǎn)讓、出租、抵押和繼承等方式,將使用權(quán)人手中的使用權(quán)流轉(zhuǎn)出來,最后流入那些有能力做好海域資源開發(fā)工作的人手中,達(dá)到海域資源的合理配置,促進(jìn)海域的合理開發(fā)利用,杜絕海域使用權(quán)中的資源浪費和國有資源性資產(chǎn)的流失,進(jìn)而達(dá)到對海洋資源的優(yōu)化配置,使海域使用權(quán)走向規(guī)范化、制度化、法制化。
三、關(guān)于海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度的若干思考
海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度在國內(nèi)外的海洋管理領(lǐng)域都是一項新的理論。它的提出,改變了傳統(tǒng)環(huán)境管理單一方式的消極和滯后的一面,給環(huán)境保護(hù)事業(yè)帶來了新的生機。著名的法律經(jīng)濟學(xué)家波斯納也認(rèn)為,法律的正義性必須以經(jīng)濟上的可行性、合理性為基礎(chǔ)。在一個資源稀缺的世界里,浪費資源是極不合理的。效益最大化成為一項制度安排的前提。
(一)在取得方式上進(jìn)行確權(quán)、登記
由于我國實行社會主義公有制,要遵循國家對重要自然資源享有專屬所有權(quán),就必將形成海域的國家所有權(quán),我國《憲法》規(guī)定了海域的所有權(quán)歸屬問題,即海域所有權(quán)屬國家所有。但是,長期以來,一直沒有明確國家管理海域及其資源所有權(quán)的人格化的代表,可以說國家所有權(quán)被虛化了,海域所有權(quán)和使用權(quán)關(guān)系不清。所以,由所有權(quán)帶來的其他權(quán)利,也沒有得到全面行使。因此在海洋開發(fā)利用中便出現(xiàn)了任意占海、用海,也出現(xiàn)非所有制主體劃撥、批租、轉(zhuǎn)讓和收費等現(xiàn)象。甚至個別地方發(fā)生在無合法所有權(quán)主體管理下的海域炒賣問題,這些情況導(dǎo)致了我國近岸海域使用的混亂。
確權(quán)登記制度非常必要。進(jìn)行確權(quán)、登記,并向使用者頒發(fā)證書。因為登記是確認(rèn)產(chǎn)權(quán)的法律形式,而且海洋產(chǎn)權(quán)的交易制度也需要以產(chǎn)權(quán)登記標(biāo)志產(chǎn)權(quán)的流轉(zhuǎn),同時,國家作為財產(chǎn)所有者對產(chǎn)權(quán)流動實行管理也需要以登記制度為必要手段。
取得海域使用權(quán)的方式有二種:一級海域使用權(quán)市場和二級海域使用權(quán)市場。一級海域市場是國家依法將其海域使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給使用者之間的交易關(guān)系。根據(jù) 2007年《海域使用權(quán)管理規(guī)定》,一級市場的取得方式也有二種:通過申請審批方式取得和通過招標(biāo)、拍賣方式取得海域使用權(quán)。二級海域市場是海域使用者在承租期限內(nèi)依法將海域使用權(quán)再轉(zhuǎn)包給第三者的交易關(guān)系,而且這種轉(zhuǎn)包可能會繼續(xù)多個層次。但是這種流轉(zhuǎn),無論轉(zhuǎn)上多少層,只要是在海域使用者之間進(jìn)行,都應(yīng)屬于二級海域市場的范疇。根據(jù)《海域使用權(quán)管理規(guī)定》,海域使用權(quán)開發(fā)利用海域滿1年、未改變海域用途、已繳清海域使用金、除海域使用金以外實際投資已達(dá)計劃投資總額的 20%以上、原海域使用權(quán)人無違法用海行為或違法用海行為已依法處理的,可以依法轉(zhuǎn)讓。海域使用權(quán)出租的,承租人應(yīng)當(dāng)按照海域使用權(quán)證書確定的面積、年限和用途使用海域。海域使用權(quán)取得時免繳或減繳海域使用金的,補繳海域使用金后方可出租、抵押。
在承認(rèn)國家是海域所有者的前提下,通過確權(quán)、登記,明確兩級海域市場中的占有 (承包)權(quán)、經(jīng)營 (使用)權(quán)、出租權(quán)、買賣權(quán)、繼承權(quán)、抵押權(quán)、收益權(quán)、規(guī)劃權(quán)、轉(zhuǎn)作他用權(quán)等如何在國家和用海者之間的劃分,明確了各種主體間的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任,可以最大程度地激勵各種開發(fā)者的積極性和創(chuàng)造性,促使他們科學(xué)、有序、合理、可持續(xù)地開發(fā)利用海域。
(二)流轉(zhuǎn)方式上要遵循市場經(jīng)濟原則
由于我國實行市場經(jīng)濟體制,要通過市場機制來鼓勵物盡其用,那么在創(chuàng)設(shè)海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度時必須體現(xiàn)市場機制原則,才能達(dá)到海域資源的合理配置。
現(xiàn)在迫切需要一個信息全面,交易方便的二級市場為海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓提供方便。本著優(yōu)化配置資源的原則,海域使用權(quán)人在符合法定的條件下,可以有償轉(zhuǎn)讓、出租、抵押海域使用權(quán)。對于海域轉(zhuǎn)讓面積、租金數(shù)額、轉(zhuǎn)讓形式等,都可以由當(dāng)事人自由協(xié)商。國家只對海域使用方向予以監(jiān)督控制并收取增值費和辦理有關(guān)使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。如果運用計劃經(jīng)濟的方式建立海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度,海洋開發(fā)者作為獨立的商品生產(chǎn)者的權(quán)益得不到尊重和保護(hù),只有運用市場機制確立海域使用權(quán)制度,海洋開發(fā)者才能自主地根據(jù)市場情況做出擴大用?；蚩s小用海生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模的決策。離開了生產(chǎn)要素配置的市場機制,就不可能有真正的市場經(jīng)濟,也不可能有海洋開發(fā)者真正的經(jīng)濟自主權(quán)。
按市場經(jīng)濟原則建立海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)機制,會促使海洋開發(fā)者積極保護(hù)海洋生態(tài)環(huán)境,達(dá)到經(jīng)濟效益與生態(tài)環(huán)境效益的統(tǒng)一。長期以來,我們實行計劃經(jīng)濟體制,對海域資源的保護(hù)過多地偏重于行政模式,忽視了財產(chǎn)權(quán)的功能,一直沒有承認(rèn)海域使用權(quán)是物權(quán)的一種,使得這種權(quán)利無法產(chǎn)生對抗第三人的效力,這對權(quán)利人的保護(hù)非常不利。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,海域使用權(quán)需要進(jìn)入市場,海域的開發(fā)利用需要實現(xiàn)市場化的運營,這就非常需要在法律上承認(rèn)它是一種獨立的物權(quán)?！段餀?quán)法》已經(jīng)提供了這個平臺,接下來還應(yīng)該以法律形式對參與海域市場的主體、海域轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓程序、轉(zhuǎn)讓價格、違約責(zé)任、利益調(diào)節(jié)等重要問題進(jìn)行規(guī)范。鼓勵和保護(hù)那些符合社會主義市場經(jīng)濟原則、有利于海洋經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展的海域使用權(quán)流轉(zhuǎn),打擊和取締破壞海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)正常運轉(zhuǎn)的投機行為,使海域使用權(quán)市場健康運行,真正讓海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)起來。
(三)抵押擔(dān)保制度要參照土地使用權(quán)
海域是與土地性質(zhì)相同的不動產(chǎn)。同土地一樣,特定海域位置固定,不能移動,表現(xiàn)為特定的立體物質(zhì)形態(tài),不僅可以為人力所控制,而且可以通過標(biāo)明經(jīng)緯度加以特定化。這說明,海域具備獨立的經(jīng)濟價值以及法律上排他的支配可能性,符合物權(quán)法意義上物的特征,是一種與土地性質(zhì)相同的不動產(chǎn)。
由于性質(zhì)相同,我們應(yīng)當(dāng)把海域跟陸地國土同樣看待。應(yīng)該把海域和土地放在一樣重要的地位,海域與土地一樣可以作為不動產(chǎn),土地有使用權(quán),海域也有使用權(quán),其使用權(quán)與土地使用權(quán)應(yīng)該是一樣的,應(yīng)該都具有用益物權(quán)的性質(zhì),可以設(shè)置抵押擔(dān)保物權(quán)。
海域使用權(quán)與土地使用權(quán)一樣,在法律性質(zhì)上都屬于用益物權(quán),作為不動產(chǎn)物權(quán),可以作為抵押權(quán)的客體,作為融資擔(dān)保的工具。目前,《海域使用管理法》尚未明確規(guī)定海域使用權(quán)抵押問題,但從社會發(fā)展的實際出發(fā),為規(guī)范大量發(fā)生的海域使用權(quán)抵押行為,維護(hù)抵押人和抵押權(quán)人的合法權(quán)益,同時也為下位法提供立法依據(jù),迫切需要設(shè)立海域使用權(quán)抵押制度。海域使用權(quán)的抵押和一般的抵押還不一樣,海域使用權(quán)涉及水面、水體等各種權(quán)利,在這種情況下,設(shè)置一個抵押,要在程序上復(fù)雜一些,會涉及更多的利益關(guān)系。因此,建議在民法中為海域使用權(quán)設(shè)立專門一章,在流轉(zhuǎn)、設(shè)置抵押方面做具體規(guī)定,可以注意到這一類物權(quán)的特殊性,沒有特殊性就沒有意義。同時,在《物權(quán)法》有關(guān)“抵押權(quán)”章節(jié)中,可以參照建設(shè)用地使用權(quán),將海域使用權(quán)規(guī)定為可以抵押的財產(chǎn)[3]。
在過去經(jīng)濟條件下,海域沒有得到重視,過去的用益物權(quán)實際上是以土地為中心的。在陸地上不可再生資源逐漸匱乏的情況下,豐富的海洋資源日益引起了世界各國的高度重視。在這種情況下,我們下一步的發(fā)展再不重視海洋資源,還把它放在國土范圍之外,恐怕是不合適的。
但是我們還要注意海域與土地的所有制不同,土地分為國家所有和集體所有,而海域則全部屬于國家所有,國務(wù)院代表國家行使海域所有權(quán)。那么海域擔(dān)保制度在實施細(xì)則上應(yīng)不同于土地?fù)?dān)保。依據(jù)《海域使用管理法》,我國應(yīng)當(dāng)不斷完善配套法規(guī)。
(四)根據(jù)海域特性制定海域開發(fā)規(guī)劃
海域雖屬不動產(chǎn),但主要是液態(tài)的,有空間的特殊性,而且海域的用途非常廣泛、復(fù)雜,可以用于旅游、養(yǎng)殖、港口建設(shè)和建筑物建設(shè)等,很難進(jìn)行分別管理。目前海域管理在組織上、技術(shù)上和規(guī)范上應(yīng)當(dāng)有一個獨立的、系統(tǒng)的機制并且運行較好。
為了保證流轉(zhuǎn)的公平、合理,維護(hù)正常流轉(zhuǎn)秩序,減少糾紛,必須在科學(xué)認(rèn)識海域特性及海洋產(chǎn)業(yè)特點的基礎(chǔ)上對海洋的“海租”、“海價”進(jìn)行測算,確定合理的數(shù)量界限,以便為海域市場的宏觀調(diào)控提供科學(xué)依據(jù)。由于海洋的特性與陸地完全不同,海洋開發(fā)不是平面的,而是立體的,其“黃金地段”的概念與陸地“黃金地段”有很大不同。在收取幅度的確定上不應(yīng)簡單比照陸地轉(zhuǎn)讓金的確定原則,而應(yīng)根據(jù)不同情況采取不同的價位:1.對淺海與灘涂水產(chǎn)養(yǎng)殖業(yè),可視其經(jīng)濟效益和區(qū)位 (如有優(yōu)越的地理、水文條件),實行優(yōu)區(qū)高價出讓,并盡可能實行招標(biāo)、拍賣。2.對利用高新技術(shù)進(jìn)行開發(fā)的如海洋潮汐發(fā)電、化學(xué)元素提取,可視其具體投入產(chǎn)出情況確定出讓金比例,并應(yīng)體現(xiàn)鼓勵政策。3.對高收益且污染程度較高的海洋開發(fā)項目,對其使用權(quán)的出讓應(yīng)實行高收費,以保證國有資產(chǎn)保值增值和保護(hù)環(huán)境。4.對來自陸地的污染物的排放和填海造地的單位應(yīng)實行高收費后出讓使用權(quán) (排污染和造地權(quán)),以保護(hù)環(huán)境和生態(tài)平衡。5.對公益事業(yè)和因行使國家管理權(quán)而使用海域的,不實行出讓,但應(yīng)該核發(fā)使用證,納入統(tǒng)一管理軌道[4]。
我國大部分海域資源尚未開發(fā)利用,大多數(shù)海洋開發(fā)者只能集中在海岸帶進(jìn)行開發(fā)利用,造成海岸帶資源,特別是淺海、灘涂的飽和過飽和狀態(tài)。通過對海岸帶資源開發(fā)利用的“級差地租”和使用權(quán)流轉(zhuǎn),就能促使一部分開發(fā)者將目光投向深海遠(yuǎn)洋,另辟新區(qū),充分利用海域資源。
實踐證明,制定實施海洋開發(fā)規(guī)劃、功能區(qū)劃、科技興海規(guī)劃等,是提高海洋開發(fā)經(jīng)濟、社會、生態(tài)效益的最佳途徑。總體規(guī)劃是海域開發(fā)總的行動綱領(lǐng),還要在此基礎(chǔ)上,再編制具體的海域開發(fā)利用分區(qū)規(guī)劃,分區(qū)規(guī)劃應(yīng)當(dāng)規(guī)定開發(fā)利用的各項控制指標(biāo)和管理要求,或直接對建設(shè)項目做出具體安排和規(guī)劃設(shè)施,通過總體規(guī)劃和分區(qū)規(guī)劃的制定,明確海域的使用方向和達(dá)到的目標(biāo),為海域使用權(quán)的監(jiān)督管理與流轉(zhuǎn)提供依據(jù)。
(五)建立中介服務(wù)市場的流轉(zhuǎn)平臺
建立海域使用權(quán)中介服務(wù)市場的長遠(yuǎn)目標(biāo)是建立海域使用權(quán)評估機構(gòu)、中介機構(gòu)、二級市場,拍賣市場等體系,推動海域使用權(quán)資源流轉(zhuǎn)市場的建立和發(fā)展,為開展海域使用權(quán)抵押貸款培育良好的市場環(huán)境。但鑒于目前剛開始探索海域使用權(quán)抵押融資,海域使用權(quán)市場的流轉(zhuǎn)量比較小,所以不必急于建立實體交易市場,可考慮由有關(guān)海洋管理部門建立網(wǎng)上交易信息平臺,提供交易信息服務(wù)。對海域使用權(quán)的評估,限于目前的條件也無法完全實現(xiàn)專業(yè)化的第三方評估,因此建議采取以下幾種方式進(jìn)行海域使用權(quán)價格的確定:一是由有關(guān)海洋管理部門提供參考價,由銀企雙方進(jìn)行協(xié)商確定;二是由銀企雙方公認(rèn)的非海域?qū)I(yè)化資產(chǎn)評估機構(gòu)進(jìn)行評估,待市場發(fā)展成熟后再轉(zhuǎn)由專門從事海域資產(chǎn)評估的機構(gòu)進(jìn)行評估。
(六)成立專業(yè)化的擔(dān)保機構(gòu)或擔(dān)?；?/h3>
鑒于目前海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)市場化程度不高的情況,建議由有關(guān)部門成立海域使用權(quán)的專業(yè)化擔(dān)保機構(gòu)或者擔(dān)?；?。擔(dān)保機構(gòu)或者擔(dān)?；鹪诎词袌龌M(jìn)行運作的同時,應(yīng)該承擔(dān)一部分政策性業(yè)務(wù),對符合政策性業(yè)務(wù)的海域使用權(quán)的抵押進(jìn)行再擔(dān)保,如果發(fā)生融資風(fēng)險,在海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)不暢的情況下,由擔(dān)保機構(gòu)或擔(dān)?；疬M(jìn)行資產(chǎn)收購,在合適的情況下再進(jìn)行資產(chǎn)流轉(zhuǎn)或者處置,從而保證抵押融資各個環(huán)節(jié)的暢通。
(七)制定配套制度細(xì)化流轉(zhuǎn)制度
以《憲法》、《物權(quán)法》為基礎(chǔ),制定比較合理而又具有可操作性的海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)管理條例。以法律形式對參與海域市場的主體、海域轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓程序、轉(zhuǎn)讓價格、違約責(zé)任、利益調(diào)節(jié)等重要問題進(jìn)行規(guī)范。我們欣喜地看到在《物權(quán)法》出臺以后,很多地方制定了符合當(dāng)?shù)鼐唧w情況的海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)措施,海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度的實踐與理論越來越豐富。
[1]王利明.試論《物權(quán)法》中海域使用權(quán)的性質(zhì)和特點[J].社會科學(xué)研究,2008,(4).
[2]顧向一.環(huán)境權(quán)保護(hù)在我國物權(quán)立法中的體現(xiàn)[J].理論月刊,2006,(10).
[3]孫佑海.物權(quán)法與環(huán)境保護(hù)[J].環(huán)境保護(hù),2007,(5).
[4]鄭貴斌,孫吉亭.我國海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)問題初探[EB/OL].[07-08-18].http://Lunwen.5law.cn.
The New Real Right:on the Legal System of Circulation-Using Sea Areas
WANG Zi-ling
The Constitution of the People’s Republic of China stipulates the ownership of the sea areas is state-owned.The real law further define the Right of using sea area,It has legal status of real right,so as to set up a set of private law within the framework of the sea areas,which involved the right to utilize or trans fer ownership of the civil rules,that provide a legal foundation.After the real right law regulates the right to use the sea areas as a real right,the sea is bound to be utilized accelerate ly.However,the private law,“the real law”on the right to use the sea areas provisions only a principle,and the provisions are only rights relating to the status of the sea areas,there is no exchange or transfer problems.Then,as a private right,how to fulfill its value as the other property right in the course of circulation?Under the new situation,we should put for ward a legal form to regulate the circulation,a full transfer process and specific requirements to ensure that the right to use,the right can be flew out,and finally flow into the hands of the people who have the ability to do well on the development sea areas,then eliminate wasting state-owned resources and the loss of assets,and make the right to use the sea to standardize and institutionalize and rule of law.
the right of using sea area;the new real right;the circulation of system
DF935
A
1008-7966(2011)03-0098-04
2011-02-27
王紫零 (1976-),女,河南息縣人,講師,從事民商法、環(huán)境法研究。
[責(zé)任編輯:王蘭娟 ]
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