完善我國公司清算制度的再思考

河北司法警官職業(yè)學(xué)院 焦紅靜

1 公司清算的基本原理

1.1 公司清算的含義

公司清算是指公司解散以后，對公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系等進行清理和處分，從而使公司的法人資格歸于消滅的行為和程序。由于公司在破產(chǎn)情形下進入的破產(chǎn)還債程序，是一種特殊的司法審判程序，因此本文所指公司清算不包括破產(chǎn)清算，而僅指非破產(chǎn)狀態(tài)之清算。

1.1.1 公司清算是公司在解散之后了結(jié)公司業(yè)務(wù)、清理財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系的過程

公司的解散(Dissolution of a Company)，是指引起法人資格歸于消滅的法律事實，是已經(jīng)合法成立的公司因某種事由停止積極的經(jīng)營活動，進入了以公司消滅為目的法律狀態(tài)。公司解散后須經(jīng)過清算程序清理財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，之后才能進行注銷登記。因此，公司清算發(fā)生在公司解散之后，目的是為了清理財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系之后注銷公司，使公司的法人資格歸于消滅。在公司的經(jīng)營過程中也可能對公司財產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進行清理和處分，但此時的行為不屬于清算。

1.1.2 公司清算是公司解散后歸于消滅的必經(jīng)程序

公司解散并不引起公司的消滅，其法人資格依然存在。公司需要進入清算程序，清理公司財產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)關(guān)系和了結(jié)公司既有的業(yè)務(wù)，并依法到登記機關(guān)辦理注銷登記之后，其法人資格才歸于消滅。除因公司合并或者分立的情形外，公司解散后，都必須經(jīng)過清算程序，才引起公司消滅的法律后果。即使是清算中的公司在清算過程中依然存續(xù)，直到清算程序終了，其法人資格才消滅。因此，公司清算是公司歸于消滅的必經(jīng)程序。正如臺灣學(xué)者鄭玉波先生所言“公司解散者乃消滅其公司人格之一種程序也。公司一經(jīng)解散，則公司所取得之公司人格即趨向消滅之途。惟不立即消滅，必須清算完了后，始全歸消滅?！?/p>

公司因合并、分立事由解散情形無需清算而可直接依法辦理注銷登記，是因為公司合并、分立后，其原有全部權(quán)利、義務(wù)均由合并后公司或分立后公司概括性地承受，不需再通過清算程序的進行來了結(jié)公司原有債權(quán)、債務(wù)關(guān)系以達到保護原債權(quán)人權(quán)益和國家稅收等目的，故公司因此解散的，不需進行清算，只要依法辦理注銷登記即可終止其公司人格。

1.2 公司清算的一般分類

1.2.1 破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算

破產(chǎn)清算，是在公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力時進行的清算，依照破產(chǎn)法規(guī)定的程序進行。非破產(chǎn)清算，是在公司依法解散的情形下依據(jù)公司法規(guī)定的程序和方式進行的清算，非破產(chǎn)清算也可稱為解散清算，本文所指的清算不包括破產(chǎn)清算而僅指非破產(chǎn)清算。當(dāng)然，根據(jù)公司法188條的規(guī)定，公司在因解散而進行清算的過程中，如果發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。此時，非破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算。

1.2.2 任意清算與法定清算

針對非破產(chǎn)清算，通行的做法是依據(jù)是否按照法律規(guī)定的程序為標(biāo)準(zhǔn)將之分為任意清算與法定清算。任意清算是按照公司章程或股東會決議進行的清算，體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治的原則，法律不加以干涉，一般僅適用于無限公司或者兩合公司；法定清算是按照法律規(guī)定的方式和程序進行的清算，股東承擔(dān)有限責(zé)任的資合公司必須進行法定清算。這種分類是存在無限公司和兩合公司的德、法、日、韓等國家所做的劃分，由于我國公司法僅規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式，必須按照法律規(guī)定的方式和程序進行清算，即必須進行法定清算，因此我國目前不存在任意清算?；诖?，我國學(xué)術(shù)界提到公司清算實際上指的僅僅是非破產(chǎn)清算情形下的法定清算。本文所指清算也僅限于法定清算。

1.2.3 主動清算與強制清算

依據(jù)清算是否基于公司及其出資者的意志，可以把公司清算分為主動清算和強制清算。主動清算是清算責(zé)任人自行成立清算組按照法定程序進行的清算；強制清算是在公司解散后清算責(zé)任人未及時依法組織清算的情形下，由相關(guān)權(quán)利人申請而組織進行的清算。無論主動清算還是強制清算都必須依照法律規(guī)定的程序進行，都屬于法定清算。

由于公司解散的事由不同，以及公司股東對其利益的衡量，公司股東主動進行清算的積極性有很大差別。通常，基于股東的利益達成協(xié)議決定解散公司時，一般會主動清算。而當(dāng)股東為了逃避債務(wù)目的或者是控股股東為達到損害小股東利益之目的時，或者公司基于違反法律的事實被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被責(zé)令關(guān)閉或被撤銷時，公司股東或控股股東并不主動清算。因此，公司法規(guī)定了強制清算制度，賦予利害關(guān)系人在公司解散后申請強制清算的權(quán)利具有非常重大的現(xiàn)實意義。

2 完善我國公司清算制度的立法建議

2.1 對公司解散進行分類，并進而確立不同的清算制度

美國、德國、韓國均采用根據(jù)公司解散種類的不同分別規(guī)制的做法?！睹绹痉豆痉ā返谑恼聻椤敖馍ⅰ?，將公司解散分為“自愿解散”、“行政命令解散”、“司法解散”三種類型分章進行規(guī)制。自愿解散是由發(fā)起人或公司開辦之初的董事們解散公司；公司出現(xiàn)“在到期后60天內(nèi)公司不向州務(wù)長官送交年度報告書”、“公司的特許稅或罰款，公司在到期后的60天內(nèi)不予支付”、“公司在起組織章程中規(guī)定的存在期限已到期”等情形時，通過“行政命令解散”進行；公司出現(xiàn)違法情形和解散僵局時，通過“司法解散”進行。在司法解散的場合，公司直接進入清算程序，由法院指定一位或多位財產(chǎn)管理人去結(jié)束和清理公司的業(yè)務(wù)和事務(wù)或指定一位或多位保管人去經(jīng)營公司的業(yè)務(wù)和事務(wù)，并在指定文件中寫明財產(chǎn)管理人或保管人的權(quán)力和責(zé)任。

韓國公司法將公司解散分為自愿解散、解散命令和解散判決。解散命令和解散判決均由法院做出，但解散命令是為了社會公共利益而進行的，法院一般根據(jù)利害關(guān)系人或者檢察官的請求或者依“職權(quán)”命令解散；解散判決是為了保護社員(股東)利益而設(shè)置的制度，在公司的存續(xù)不能為社員(股東)的共同目的做出貢獻時，由社員(股東)申請。在依解散命令和解散判決而解散的情形下，由法院根據(jù)股東等利害關(guān)系人或者監(jiān)事的請求，或者依職權(quán)選任清算人，公司董事、監(jiān)事均不能擔(dān)任清算人。

依據(jù)我國《公司法》第一百八十一條、第一百八十三條之規(guī)定，公司解散的原因(合并、分立而解散，不需清算的情形除外)有四種：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；(2)股東會或者股東大會決議解散；(3)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；(4)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，請求人民法院解散公司。我國公司法對公司解散的事由僅做籠統(tǒng)規(guī)定，針對各種不同原因的解散，公司清算采用的是一體規(guī)定的做法。這種做法主要存在以下問題：第一，針對“依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷”的情形，沒有界定其性質(zhì)，因此也缺乏如何清算的明確規(guī)定；第二，針對公司出現(xiàn)解散僵局的情形，公司法解釋(二)第二條 “股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第一百八十四條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算”的無形增加了權(quán)利人的負(fù)擔(dān)，也不符合商法之效率精神。

本文建議：(1)借鑒美國、韓國公司法，對公司解散事由做系統(tǒng)劃分，結(jié)合我國的具體情況，可分為自愿解散、因違反行政法規(guī)而依行政命令解散、損害公益及股東利益由法院判決解散三大類型。(2)在自愿解散的情形下，一般應(yīng)當(dāng)由股東自行組織清算，如果沒有債權(quán)人等利害關(guān)系人向法院申請強制清算主張權(quán)利，建議法律可不必進一步干預(yù)。(3)在判決解散的場合，應(yīng)當(dāng)由法院直接指定清算人進行清算，而不必依債權(quán)人之申請。這是因為：公司基于違法原因而解散屬于必須退出市場的情形，此時不必等待債權(quán)人或小股東申請而應(yīng)當(dāng)通過國家公權(quán)力迫使其經(jīng)清算程序退出市場；公司因為解散僵局而被股東訴至法院，已經(jīng)包含了作為原告的股東欲使公司退出市場的意圖，此時完全可以通過法院判決直接指定清算人，而不必判決解散之后要求股東或債權(quán)人另行提起強制清算之訴?？傊谠摲N解散場合，不必由權(quán)利人另行起訴，而由法院在解散裁決中任命清算人而直接進入清算程序。

2.2 完善清算人的議事規(guī)則

我國公司法及司法解釋中，未對清算人(即清算組)議事規(guī)則進行規(guī)制，實踐中在主動清算時容易出現(xiàn)清算人意見不一致情形，不利于清算方案的形成，從而出現(xiàn)清算程序難以進行的局面。

2.3 對勞動債權(quán)的實現(xiàn)作出特別規(guī)定

勞動債權(quán)的概念多見于破產(chǎn)制度，一般指雇員(勞動者)基于勞動關(guān)系而對雇主(用人單位)享有的各種請求權(quán)的總和，如工資、福利、勞動保險費等。在公司破產(chǎn)清算中，由于公司資產(chǎn)不足以抵債全部債務(wù)，破產(chǎn)制度給予勞動債權(quán)系統(tǒng)而周到的保護，特別規(guī)定了勞動債權(quán)優(yōu)先權(quán)制度以對勞動債權(quán)進行有效地保護。而在公司清算制度中，則僅僅將勞動債權(quán)視為債權(quán)的一種，并沒有根據(jù)勞動債權(quán)的特點做出特別的規(guī)定。這可能是考慮到在公司非破產(chǎn)清算的情形下，資產(chǎn)可以抵償債務(wù)，勞動債權(quán)最終能夠得以實現(xiàn)。

第一，勞動債權(quán)作為已知債權(quán)，清算人應(yīng)盡到通知義務(wù)，但考慮到勞動債權(quán)關(guān)系到勞動者及其家屬維持生活和健康等切身利益的需要，不應(yīng)適用《公司法司法解釋二》第十三條、第十四條關(guān)于債權(quán)人債權(quán)申報及債權(quán)失權(quán)制度。本文建議，勞動債權(quán)作為已知債權(quán)，應(yīng)由清算人進行調(diào)查核實后對每一個勞動者享有債權(quán)的具體數(shù)目分項列出清單，將清單在企業(yè)經(jīng)營場所予以公示，并將債權(quán)的數(shù)額書面通知給勞動者(職工)。勞動者(職工)若未提出書面反對意見，則視為同意，不因勞動債權(quán)人未及時申報而失權(quán)。若清算人未盡書面通知義務(wù)導(dǎo)致勞動債權(quán)人未獲清償或喪失異議權(quán)的，清算人承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二，設(shè)置勞動債權(quán)發(fā)生異議的救濟途徑。勞動債權(quán)人對清單記載有異議的，可以書面請求清算人予以核實更正，清算人不予更正的，或者勞動債權(quán)人對重新核定的債權(quán)仍有異議的，可以向人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)勞動債權(quán)的具體數(shù)額。我國公司法及公司法解釋(二)第十二條對債權(quán)的質(zhì)疑途徑，應(yīng)該同樣適用于勞動債權(quán)。

第三，明確規(guī)定勞動債權(quán)的具體內(nèi)容和分配順序。為了保護勞動者利益，即使在非破產(chǎn)清算中，勞動債權(quán)也應(yīng)優(yōu)先償還?！豆痉ā返谝话倬攀鍡l第二款規(guī)定：“公司財產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)”，這一規(guī)定沒有明確規(guī)定償債順序，而理解多有歧義。本文建議，在非破產(chǎn)清算中也確立勞動債權(quán)優(yōu)先償還的制度，并借鑒《企業(yè)破產(chǎn)法》相關(guān)規(guī)定，對勞動債權(quán)的內(nèi)容、清償順序做出具體、明確的規(guī)定。

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