淺析累積投票制

朱玉玲/文

（作者系吉林工商學(xué)院經(jīng)貿(mào)分院經(jīng)濟(jì)法教研室主任，經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士學(xué)位，民商法碩士學(xué)位，研究方向：經(jīng)濟(jì)理論、民商法）

公司法立足于保護(hù)中小股東利益，借鑒外國(guó)的立法例規(guī)定了累積投票制度條款。累積投票制是基于資本多數(shù)決原則下直接人事選舉缺陷而產(chǎn)生的一種股東表決制度。我國(guó)公司法引入這一制度對(duì)于中小股東利益保護(hù)起著重要作用，但是這一制度在我國(guó)立法中存在著制約其發(fā)揮作用的障礙，需要相關(guān)立法加以完善。

累積投票制概述

在股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)實(shí)行一股一權(quán)和資本多數(shù)決制度。股份有限責(zé)任是典型的資合公司，公司的資合性要求股東在參與公司法律關(guān)系時(shí)，權(quán)利享有的平等，一股一權(quán)反映了公司的資合性的本質(zhì)要求。資本多數(shù)決制度以一股一權(quán)為基礎(chǔ)，股東擁有的股份越多，則表決權(quán)也越多，公司在作決議時(shí)以多數(shù)通過(guò)為原則，體現(xiàn)了股東的平等要求和少數(shù)服從多數(shù)的民主原則，是對(duì)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的合理分配，對(duì)公司快速有效地形成決策、保護(hù)和刺激股東的投資熱情具有重要意義。股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)的一股一權(quán)和資本多數(shù)決制度從表決過(guò)程的程序性體現(xiàn)了公平性。但是，在表決的結(jié)果卻形成了實(shí)質(zhì)上的不公平。因?yàn)樵诠镜膶?shí)際運(yùn)行中，公司中大股東與中小股東之間往往存在利益沖突，在股東大會(huì)表決時(shí)，就造成擁有多數(shù)權(quán)利意味著擁有了全部權(quán)利，擁有少數(shù)權(quán)利意味著沒(méi)有權(quán)利的結(jié)果。另外，股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)通過(guò)資本多數(shù)決原則進(jìn)行表決的方式，選舉和更換董事和監(jiān)事，組成董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，這也為大股東濫用一股一權(quán)和資本多數(shù)決原則提供了方便。對(duì)于所持股份較少的中小股東，很難或不可能選出自己的代表成為董事或監(jiān)事參與公司的經(jīng)營(yíng)管理并對(duì)公司管理層進(jìn)行有效監(jiān)督，這為大股東轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)或獲取利益打開(kāi)了方便之門(mén)。為了解決這一問(wèn)題，國(guó)外公司法引入了一項(xiàng)新的制度，即累積投票制。

累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有的表決權(quán)與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用，不能分散使用，既可以把所有的投票權(quán)集中選舉一人，亦可分?jǐn)?shù)選舉數(shù)人，按得票數(shù)的多少?zèng)Q定董事人選的表決制度。通過(guò)這種局部集中的投票方法，能夠使中小股東選出代表自己利益的董事，避免大股東壟斷全部董事或者監(jiān)事的選任和更換。

累積投票制是基于資本多數(shù)決原則下直接人事選舉缺陷而產(chǎn)生的一種股東表決制度。作為一種保護(hù)中小股東權(quán)益的事前預(yù)防措施，累積投票制度有助于中小股東選舉自己的利益代表進(jìn)入董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，監(jiān)督和制衡有關(guān)董事或監(jiān)事的活動(dòng)，進(jìn)而彌補(bǔ)資本多數(shù)決的不足，實(shí)現(xiàn)正義原則和保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。

累積投票制在我國(guó)公司法中的確立

我國(guó)絕大多數(shù)的股份有限公司股東大會(huì)選舉董事和監(jiān)事時(shí)實(shí)行簡(jiǎn)單多數(shù)決的方式，大股東通過(guò)選派自己的代表在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)中，實(shí)際控制了公司的運(yùn)作。中小股東由于所持股份較少，淪為大股東轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)或獲取利益的對(duì)象。所以有必要制定適當(dāng)?shù)闹贫葘?duì)一股一權(quán)和資本多數(shù)決的弊端進(jìn)行限制，累積投票制就是其中一項(xiàng)新的制度。

我國(guó)在1993年的《公司法》中并未規(guī)定累積投票制度。我國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)和國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)頒發(fā)的《上市公司治理準(zhǔn)則》（2002年1月）中最早出現(xiàn)了累積投票制的規(guī)定，即在第31條規(guī)定：“在董事的選舉過(guò)程中應(yīng)充分反映中小股東的意見(jiàn)，股東大會(huì)董事選舉中應(yīng)積極推行累積投票制度?？毓晒蓶|持股比例大于30%以上的上市公司應(yīng)當(dāng)采用累積投票制?！?/p>

2005年《公司法》修改，第106條規(guī)定：“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。”我國(guó)公司法引入累積投票制，在模式上采用選擇式而沒(méi)有采用強(qiáng)制式。對(duì)于中小股東利益的保護(hù)具有重要的意義，但是在具體的實(shí)踐應(yīng)用中還存在一定的問(wèn)題，妨礙其作用的發(fā)揮。

制約累積投票制發(fā)揮作用的因素

1.累積投票制的適用范圍有限性。

根據(jù)目前我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定，不是所有的有限公司和股份有限公司在選舉董事和監(jiān)事時(shí)，都適用累積投票制，只有控股股東持股比例大于30%以上的上市公司強(qiáng)制適用，而其他沒(méi)有達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)的上市公司、非上市的股份有限公司并沒(méi)有強(qiáng)制規(guī)定，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，選擇實(shí)行累積投票制。對(duì)于有限責(zé)任公司法律并沒(méi)有規(guī)定。在實(shí)際上，有限責(zé)任公司中大股東通過(guò)控制董事和監(jiān)事的選舉，進(jìn)而控制整個(gè)公司。作為沒(méi)有達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)的上市公司、非上市的股份有限公司，股份有限公司發(fā)起人或大股東為達(dá)到控制董事或者監(jiān)事的目的，在制定公司章程時(shí)可以否定適用累積投票制度，使公司法中的累積投票制度形同虛設(shè)。若想通過(guò)股東大會(huì)的決議適用也是不現(xiàn)實(shí)，因?yàn)楣蓶|大會(huì)所作這項(xiàng)決議是普通決議，需要經(jīng)出席會(huì)議股東表決權(quán)的過(guò)半通過(guò)，大股東仍然可以控制這一決議。

2.董事、監(jiān)事候選人的確定方式。

我國(guó)公司法中未規(guī)定董事、監(jiān)事候選人提名的主體，實(shí)踐中由公司主要股東和董事會(huì)協(xié)商確定，中小股東如果想推舉自己的候選人只能依股東提案權(quán)進(jìn)行?！豆痉ā芬?guī)定：“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)?！边@對(duì)于中小股東來(lái)說(shuō)是很難做到的。我國(guó)通常公司中董事候選人，都是由主要股東根據(jù)董事會(huì)成員人數(shù)，參考各持股情況，協(xié)商確定一個(gè)名單，由董事會(huì)討論通過(guò)后提交股東大會(huì)審議。這樣選多少個(gè)董事長(zhǎng)就提交幾個(gè)候選人的名單，這樣做的結(jié)果，使累積投票制按照候選人得票多少的順序產(chǎn)生董事的設(shè)計(jì)就完全失去意義。在等額選舉中，每一位被提名的候選人在被提名之時(shí)即意味著已經(jīng)當(dāng)選，這種情況下的選舉實(shí)際上根本不是選舉，而是任命而已。由于公司主要股東事前已經(jīng)對(duì)此達(dá)成一致或者形成了默契，被提名的候選人都能順利當(dāng)選。而這種做法卻排除了眾多流通股股東的參與權(quán)，實(shí)際上是排除了廣大中小股東的董事選舉權(quán)。

3.中小股東集體決策的成本。

累積投票制度要想發(fā)揮其應(yīng)有的作用，要求中小股東在投票中必須采取統(tǒng)一一致行動(dòng)。而在現(xiàn)實(shí)生活中，不同股東有不同的利益追求，對(duì)于股份有限責(zé)任公司，尤其是上市公司，中小股東人數(shù)眾多且分散，導(dǎo)致他們對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理、政策等方面存在不同的想法和看法，要協(xié)調(diào)不同意見(jiàn)，必然增加集體決策的成本。另外，由于中小股東在公司缺少話語(yǔ)權(quán)，使他們追求的目標(biāo)從關(guān)心公司長(zhǎng)期發(fā)展轉(zhuǎn)向純粹的個(gè)人資本的獲利方面，因?yàn)檫@對(duì)于中小股東來(lái)講才是比較實(shí)際的。因此，在投票中的不投票或搭便車行為，這也成了中小股東最經(jīng)濟(jì)和權(quán)宜之計(jì)，這更符合其投資的本愿。

完善累積投票制的建議

1.在立法中強(qiáng)制采用累積投票制。

公司的生存發(fā)展離不開(kāi)大股東，但是也離不開(kāi)中小股東。中小股東的出資是公司的資本的重要組成部分，沒(méi)有中小股東的出資，公司的規(guī)模發(fā)展將受到很大制約。保護(hù)中小股東的利益是公司生存發(fā)展的前提。在我國(guó)現(xiàn)階段，公司運(yùn)作的時(shí)間并不是很長(zhǎng)，中小股東的權(quán)利保護(hù)十分脆弱。在這方面我們不能一味地直接學(xué)習(xí)外國(guó)的做法。一部法律的優(yōu)良并不在于該法律的規(guī)定是否先進(jìn)，而在于法律規(guī)定是否符合一個(gè)國(guó)家的國(guó)情。在我國(guó)相關(guān)制度缺失和國(guó)家監(jiān)管力度缺乏的情況下，充分給公司自治權(quán)，反而使中小股東利益難以得到保護(hù)。只有通過(guò)立法強(qiáng)制在股份有限公司和有限責(zé)任公司選董事和監(jiān)事時(shí)實(shí)行累積投票制，中小股東才有機(jī)會(huì)和可能選入董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，監(jiān)控公司的決策和發(fā)展，保護(hù)自身的合法權(quán)益。隨著整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司內(nèi)部控制機(jī)制和外部監(jiān)督機(jī)制的完善，形勢(shì)允許采用許可性累積投票制時(shí)，再通過(guò)修法，選擇許可性累積投票制立法例，甚至也可取消累積投票制度。

2.完善董事、監(jiān)事候選人的提名制度。

在公司中實(shí)行差額提名方式，即候選人大于應(yīng)選董事或監(jiān)事的人數(shù)，給出中小股東有選擇的機(jī)會(huì)。另外，對(duì)于候選人的提名方式，可以規(guī)定由股東提案。但就目前來(lái)看，國(guó)有股、法人股及內(nèi)部職工股還占有較大比例，小股東的持股比例較低，現(xiàn)行《公司法》規(guī)定單獨(dú)或合計(jì)持有公司3%以上股份的股東可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前向董事會(huì)以書(shū)面形式提出臨時(shí)提案，這個(gè)比例對(duì)中小股東不利，建議《公司法》中增加規(guī)定：?jiǎn)为?dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以提名董事、監(jiān)事候選人。給予中小股東最大的機(jī)會(huì)選出代表自己利益的管理者及監(jiān)督者。

3.制定累積投票制度實(shí)施細(xì)則。

目前在我國(guó)作為累積投票制度僅僅是在《公司法》和《上市公司治理準(zhǔn)則》中作了原則規(guī)定，但是作為立法，僅僅有這一原則規(guī)定是不夠的。為了使這一制度具有可操作性，必須制定完善的累積投票制度實(shí)施細(xì)則，完善必要的相關(guān)程序規(guī)定，充分發(fā)揮其作用。

我國(guó)《公司法》中規(guī)定了累積投票制度，這表明我國(guó)立法者對(duì)于保護(hù)中小股東權(quán)利的關(guān)注和完善公司治理結(jié)構(gòu)的決心。然而任何制度的設(shè)計(jì)可能并不如事先設(shè)想的那樣十全十美，累積投票制度也不能例外，但是相信在各界人士的共同關(guān)注下，隨著我國(guó)公司制度的進(jìn)一步成熟，累積投票制度必將會(huì)在其他相關(guān)制度的密切配合下充分發(fā)揮其保護(hù)中小股東權(quán)益的重要作用。