論律師在承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移中的企業(yè)法律體檢服務

張曉健 (安徽天禾律師事務所 安徽合肥 230041) ■文

論律師在承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移中的企業(yè)法律體檢服務

Enterprise Legal Body check Service in Carrying on Industrial Transfer by Lawyers

張曉健 (安徽天禾律師事務所 安徽合肥 230041) ■文

產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移是指特定時期某個產(chǎn)業(yè)或產(chǎn)業(yè)集群從產(chǎn)業(yè)成熟地區(qū)轉(zhuǎn)移到其他地區(qū)的過程和現(xiàn)象?？v觀世界經(jīng)濟發(fā)展,承接發(fā)達國家或發(fā)達地區(qū)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移,是欠發(fā)達國家或地區(qū)實現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展,改善產(chǎn)業(yè)結構的重要機遇,也是實現(xiàn)轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式、實現(xiàn)跨越式發(fā)展的重要助推器。產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移是經(jīng)濟全球化和區(qū)域經(jīng)濟一體化進程加快、產(chǎn)業(yè)結構大調(diào)整的必然反映,是經(jīng)濟發(fā)展過程中的必然現(xiàn)象。自改革開放以來,我國東部沿海地區(qū)就利用率先開放和地域上的有利條件,抓住發(fā)達國家和港澳臺地區(qū)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的機遇,承接和發(fā)展了大量以勞動密集型產(chǎn)業(yè)為主的加工工業(yè),不僅有力地推動了當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展,而且成為拉動我國經(jīng)濟增長的重要力量。但隨著東部沿海地區(qū)經(jīng)濟的發(fā)展,產(chǎn)業(yè)結構調(diào)整、優(yōu)化、升級已經(jīng)成為必然趨勢,再加上近年來東部地區(qū)開始出現(xiàn)土地與勞動力等生產(chǎn)要素供給趨緊、產(chǎn)業(yè)升級壓力增大、企業(yè)成本不斷提高、資源環(huán)境約束矛盾日益突出等問題,東部地區(qū)部分產(chǎn)業(yè)向中西部地區(qū)轉(zhuǎn)移的趨勢日益明顯。法律服務業(yè)作為經(jīng)濟發(fā)展不可或缺的重要環(huán)節(jié)和法治建設的重要組成部分,面對產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的浪潮,如何保障產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移高效有序進行,促進國家和地區(qū)經(jīng)濟的發(fā)展,進而推動法治環(huán)境的有序建設,是律師行業(yè)應當關注的重要課題。其中,做好承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移中的企業(yè)法律體檢服務,是律師服務經(jīng)濟社會、促進經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展的一項重要內(nèi)容。

所謂企業(yè)法律體檢,是指通過專業(yè)的法律服務機構及法律專家,對企業(yè)的整體經(jīng)營管理或如營銷、項目開展等某一方面進行科學的法律調(diào)查、分析和法律風險評估,發(fā)現(xiàn)并分析企業(yè)存在的潛在法律風險及主要癥結,為企業(yè)提出有效的風險防范、控制、解決方法或舉措,從而為企業(yè)規(guī)范運行,降低和避免經(jīng)營管理風險提供法律保障。進行企業(yè)法律體檢能夠促進企業(yè)規(guī)范運行,創(chuàng)造適合承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的法治和市場經(jīng)濟環(huán)境,降低承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移項目風險。

一、承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的主要法律模式

如從經(jīng)濟學的角度進行劃分,承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的具體模式可以主要劃分為以下幾種：市場進入模式、品牌擴張模式、資金輸出模式、管理輸出模式、技術轉(zhuǎn)移模式、資源開發(fā)模式、配套協(xié)作模式、異地生產(chǎn)模式、易貨貿(mào)易模式、興辦市場模式等,而從法律的角度、特別是從律師法律服務的角度對承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的方式進行分析和歸類,則承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的模式主要有以下幾種：

(一)直接投資模式

直接投資模式指向承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移區(qū)域設立新的企業(yè)法人,作為獨立的主體進行投資建廠和經(jīng)營管理。直接投資模式作為產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移最為傳統(tǒng)的模式,與傳統(tǒng)招商引資項目基本相同,其面臨的主要法律問題是對承接區(qū)域的工商、稅收、土地、勞動政策調(diào)查,項目投資和建設過程中的法律風險控制等。直接投資的方式是產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的最基本模式,我國中西部地區(qū)承接發(fā)達地區(qū)企業(yè)直接投資的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移案例也較多,如海爾、美的、格力等家電巨頭基于土地、勞動力、運輸、能源等因素通過直接投資將其制造重心轉(zhuǎn)移至中西部地區(qū)。

(二)整體遷移模式

整體遷移模式是指發(fā)達地區(qū)企業(yè)將其住所變更至承接區(qū)域,同時將其經(jīng)營資產(chǎn)和人員、業(yè)務也一并轉(zhuǎn)移至承接區(qū)域。整體遷移模式主要涉及的是企業(yè)名稱、住址變更,營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證和其他有關證照的變更,生產(chǎn)經(jīng)營設備搬遷,主要客戶和原有業(yè)務的承接等法律問題。整體遷移模式是比較直接的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移方法,特別是沿海地區(qū)的企業(yè)考慮到人工工資、土地成本、資源環(huán)保等因素,將設在沿海經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)的企業(yè)整體遷移到中西部地區(qū),實施產(chǎn)業(yè)區(qū)域轉(zhuǎn)移。如聯(lián)合利華就將其全球主要生產(chǎn)基地由上海遷移至中部的安徽合肥。

(三)企業(yè)并購模式

根據(jù)并購標的的不同,企業(yè)并購分為股權并購與資產(chǎn)并購,但無論哪種并購,均是從控制企業(yè)有效經(jīng)營資產(chǎn)的角度來進行操作。通過企業(yè)并購進行產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移,對企業(yè)來講能夠?qū)崿F(xiàn)并購雙方優(yōu)勢互補和資源整合,擴大企業(yè)規(guī)模,形成聚合優(yōu)勢,節(jié)約項目建設和市場開發(fā)的時間成本;對承接方地方政府來講,能夠充分利用承接地基礎產(chǎn)業(yè),盤活存量資產(chǎn),做大做強傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè),避免重復建設,節(jié)約土地等招商成本。通過企業(yè)并購實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移容易形成多贏局面,有利于實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的高效和自然過渡,從某種意義上來說,此種模式下的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移更像是資本對接與資本組合優(yōu)化。因此,企業(yè)并購越來越成為產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的首選模式。如青島啤酒和華潤啤酒在中西部地區(qū)均各自收購了多家啤酒生產(chǎn)企業(yè),并擴大被收購企業(yè)的產(chǎn)能,實施產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移。但企業(yè)并購是較為復雜的系統(tǒng)工程,只有在并購前對目標企業(yè)和并購雙方進行詳盡的法律體檢,發(fā)現(xiàn)并購過程中的法律風險,擬定降低和消除法律風險的措施,制定詳細的并購重組方案的前提下,才能確保并購成功。

(四)聯(lián)營合作模式

通過發(fā)達地區(qū)企業(yè)與承接區(qū)域企業(yè)之間的聯(lián)營合作達到產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的目的,如通過委托加工 (OEM)、委托經(jīng)營等形式,將發(fā)達地區(qū)企業(yè)的有關業(yè)務轉(zhuǎn)移到欠發(fā)達地區(qū)企業(yè),利用欠發(fā)達地區(qū)企業(yè)的成本優(yōu)勢,以提高產(chǎn)品的市場競爭力,獲得聯(lián)營雙方共贏的結果。目前全球所有著名的 IT產(chǎn)業(yè)巨頭均采用OEM形式委托欠發(fā)達國家或地區(qū)的代加工企業(yè)生產(chǎn)其產(chǎn)品。在聯(lián)營合作模式下,勞動保護、環(huán)境保護、產(chǎn)品標準、知識產(chǎn)權等環(huán)節(jié)是要重點關注的法律問題。

二、企業(yè)法律體檢在產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移中的重要作用

承接先進地區(qū)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移,不僅僅需要在人力資源、土地、能源等方面提供必要的承接條件,而且需要在市場秩序、公共服務、透明政策、法治環(huán)境等具體的投資環(huán)境方面創(chuàng)造更為良好的承接條件。承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移不僅僅承接的是經(jīng)濟發(fā)展的動力,承接與經(jīng)濟發(fā)展相適應的市場和法治環(huán)境則是承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移更為重要的目標。如此,才能成功承接先進管理經(jīng)驗與理念、制度,為經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展建立良好的基礎。近年來,為進一步承接國際產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移,提升承接層次與理念,上海、廣東、浙江等東南沿海發(fā)達地區(qū)紛紛開展了企業(yè)法律體檢活動,組織律師對承接區(qū)域的企業(yè)進行法律體檢,幫助企業(yè)查找和解決潛在與現(xiàn)實的法律問題,優(yōu)化承接地投資環(huán)境。中西部地區(qū)為承接國內(nèi)沿海發(fā)達地區(qū)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移,也逐步開展了企業(yè)法律體檢工作。通過律師提供的以法律體檢為重點的法律服務,可以有效地促進承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移有序、良好的在法治層面運行。具體來說,法律體檢對于產(chǎn)業(yè)承接區(qū)域的重要意義在于以下幾個方面：

(一)規(guī)范企業(yè)運行,消除企業(yè)法律風險,為承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移提供“殼資源”,打造與發(fā)達地區(qū)無差別的項目投融資環(huán)境

承接地企業(yè)是承接外來投資和并購整合的重要“殼資源”,同時承接地企業(yè)是否規(guī)范運行也是承接地市場與法治環(huán)境的重要表現(xiàn)。對承接地企業(yè)進行全面法律體檢,消除企業(yè)法律風險,規(guī)范企業(yè)運行,是保證承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移有序進行、投資軟環(huán)境的重要手段。例如,目前很多企業(yè)不注重合同管理,甚至常年以送貨單代替購銷合同,這樣的市場交易習慣容易為企業(yè)帶來法律風險,也在一定程度上影響了市場法律秩序。又例如,某些企業(yè)在產(chǎn)業(yè)和市場方面具有一定優(yōu)勢,但由于公司內(nèi)部控制和管理體制不健全,造成公司財務管理制度混亂,公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)混淆不清,投資者因面臨無法預知的法律風險,往往會放棄投資或并購計劃。

對承接地企業(yè)進行全面法律體檢,有利于規(guī)范承接地企業(yè)的運行方式和市場行為,降低企業(yè)法律風險,打造優(yōu)良的投資環(huán)境,為承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移奠定法律基礎,同時還有利于政府主管部門了解承接地企業(yè)優(yōu)勢,掌握承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的“殼資源”,有利于發(fā)揮政府在承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移過程中牽線搭橋和市場推介的作用。

(二)對轉(zhuǎn)移企業(yè)與轉(zhuǎn)移項目進行法律體檢,為承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移把好入口關

對承接地而言,大力引進產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移項目、引進投資固然對推動承接地發(fā)展具有重要意義,但同時承接區(qū)域也同樣要對項目有所取舍,應當結合本地的具體情況,對引進項目及企業(yè)進行嚴格考核與審查,把好引進項目的進口關。一般而言,承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移要看引進的產(chǎn)業(yè)實力是否雄厚,能否做大產(chǎn)業(yè)總量;是否符合資源節(jié)約、集約要求;是否符合環(huán)保條件,能夠做到生產(chǎn)環(huán)境優(yōu)美。對于參與承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的承接地企業(yè)來講,選擇優(yōu)秀的合作伙伴,控制合作風險也是企業(yè)的根本要求。通過對轉(zhuǎn)移企業(yè)進行法律體檢,能夠了解轉(zhuǎn)移企業(yè)在環(huán)境、產(chǎn)品、債權債務、知識產(chǎn)權等各方面的法律狀況,判斷擬轉(zhuǎn)入產(chǎn)業(yè)或項目是否符合國家和承接區(qū)域的產(chǎn)業(yè)政策和環(huán)境政策,其產(chǎn)品的工藝、技術是否已經(jīng)被淘汰或瀕臨淘汰。同時還可以了解擬轉(zhuǎn)入產(chǎn)業(yè)是否符合承接地產(chǎn)業(yè)規(guī)劃,是否有利于承接地產(chǎn)業(yè)結構的優(yōu)化調(diào)整,從而為政府和承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的承接地企業(yè)提供決策參考依據(jù)。

(三)通過對企業(yè)的法律體檢,發(fā)現(xiàn)企業(yè)的共性風險和迫切要求,促進政府建立和完善相關政策法規(guī),為承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移打造良好的政策和法治環(huán)境

如前所述,無論是承接國際產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移還是承接國內(nèi)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移,均需要提升并優(yōu)化承接地的投資軟環(huán)境,以在激烈的競爭中取得優(yōu)勢地位。投資軟環(huán)境主要反映為市場秩序與法治環(huán)境,以及便捷、透明、平等的投資政策和公共服務。投資軟環(huán)境和軟實力的競爭也就成了當前承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移競爭的重要內(nèi)容。

發(fā)達地區(qū)經(jīng)過多年發(fā)展,已經(jīng)形成了較為成熟和規(guī)范的、有利于企業(yè)成長和經(jīng)濟發(fā)展的政策和法治環(huán)境,承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移就要打造與發(fā)達地區(qū)同樣符合企業(yè)成長和經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律的政策和法治環(huán)境。通過對企業(yè)進行法律體檢,能夠發(fā)現(xiàn)企業(yè)的共性風險和迫切要求,有利于承接地政府有針對性地完善相關政策措施,為承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移打造良好的政策和法治環(huán)境。

例如,筆者在某欠發(fā)達地區(qū)給幾家企業(yè)提供法律體檢服務時,發(fā)現(xiàn)該地稅務部門為控制稅源,對企業(yè)實行發(fā)票控制,導致企業(yè)增值稅發(fā)票供應不足,形成大量無票收入和帳外業(yè)務,造成大面積系統(tǒng)性的稅收和財務風險,也限制了企業(yè)的正常業(yè)務開展和規(guī)?；l(fā)展。該地稅務部門原有的政策就很難讓該地承接發(fā)達地區(qū)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移。

(四)為承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移個案項目提供法律體檢服務,發(fā)現(xiàn)法律風險,提出解決方案,確保承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的平穩(wěn)過渡和成功融合

在某一個具體的承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移項目實施時,需對產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移項目、承接方、被承接方進行詳盡的法律體檢,梳理法律風險節(jié)點,提出降低和規(guī)避法律風險的法律方案,同時協(xié)助相關各方制定承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的具體操作方案,為該項目擬定相關法律文件,為產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移項目順利實施與開展奠定基礎。例如,德國某汽車零部件公司為全球范圍內(nèi)某汽車零部件生產(chǎn)的龍頭企業(yè),具有某汽車零部件生產(chǎn)的技術優(yōu)勢和銷售市場優(yōu)勢。安徽省某公司與該德國公司合資設立了汽車零部件有限公司,承接汽車零部件生產(chǎn)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移。筆者在為這一項目提供服務時,通過法律體檢發(fā)現(xiàn)中方準備用于出資的房屋資產(chǎn)已經(jīng)抵押給銀行,造成合作中存在法律障礙,通過有針對性地設計有效的解決方案,順利解決了這一難題,排除了合資項目的開展障礙。

三、承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移企業(yè)法律體檢工作的主要形式

根據(jù)承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的需要,為企業(yè)提供法律體檢工作主要有以下三種形式：

(一)政府部門或相關組織機構組織開展的一般性法律體檢

根據(jù)全國各地“法律體檢”活動開展的情況來看,司法部門、律師協(xié)會、各行業(yè)主管部門、行業(yè)協(xié)會牽頭,根據(jù)承接地企業(yè)的具體情況或行業(yè)特點,組織法律專家有針對性地為企業(yè)提供法律體檢服務,幫助企業(yè)進行法律風險的梳理和剖析,幫助企業(yè)依法經(jīng)營,防范和化解經(jīng)營中的法律風險,同時為政府制定承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移戰(zhàn)略方案、制定地方法規(guī)政策提供依據(jù)。

由政府主管部門、司法部門、行業(yè)協(xié)會牽頭組織的法律體檢專項活動一般由專業(yè)律師事務所參與組成“法律體檢服務團”,通過實地調(diào)查、底稿收集等方式,了解和分析存在的法律風險,內(nèi)容一般涉及到公司治理、歷史沿革、合同管理、品牌保護、專利保護、并購重組、投資融資、稅務籌劃、勞動關系、企業(yè)上市、投融資等內(nèi)容,通過出具“法律風險提示單”或“法律意見書”總結分析法律體檢的具體情況,對存在的問題進行分析,提出相應的法律意見和建議。同時,針對一些較為典型的共性問題,組織開展“法律風險講座”,通過現(xiàn)場交流溝通,增加企業(yè)經(jīng)營管理者的風險意識,提高企業(yè)防范法律風險的能力。近年來,浙江省金華、杭州蕭山等地進行的法律體檢活動均屬于這一類型。

(二)根據(jù)政府相關部門及有關組織或當事人委托,對擬到承接地進行投資的企業(yè)或項目進行專項性法律體檢

一般在政府或有關組織引進重大項目進行決策時,所引進的項目或企業(yè)均有種種個性化及牽扯面較廣的復雜法律問題,會邀請法律專家對擬進駐企業(yè)或擬引進的項目所涉及的技術和專利等知識產(chǎn)權狀況、產(chǎn)品是否符合產(chǎn)業(yè)政策和環(huán)境保護政策、投資者的籌資安排、履約能力、資信狀況和以往投資案例等進行調(diào)查了解,并評估其投資方案、后續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略的合法性和可行性。這種專項的法律體檢更具有明顯的針對性與操作性,為引進轉(zhuǎn)移企業(yè)或項目提供切實可行、行之有效的法律問題解決方案與相關的法律文件,使得項目引進能夠不留影響承接轉(zhuǎn)移的后遺癥或潛在糾紛。

(三)根據(jù)當事人的委托,對承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的企業(yè)并購或聯(lián)營合作進行法律體檢

對承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的企業(yè)進行法律體檢,是企業(yè)成功并購的前提。對承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的企業(yè)進行盡職調(diào)查,一般重點關注被收購方主體資格、表決和審批程序、處分權瑕疵、股本演變過程及股權合法性、重要資產(chǎn)的價值和權利瑕疵、稅收風險、環(huán)境風險、或有負債、重要合同、核心人員和勞動用工情況等法律問題。從企業(yè)并購的角度來看,法律體檢還應當從宏觀上把握并購方案及實施計劃的可行性、并購重組項目管理制度的操作性等內(nèi)容。

四、承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移企業(yè)法律體檢工作的內(nèi)容

對企業(yè)進行法律體檢一般由法律服務機構根據(jù)與委托方之間的法律服務合同,明確企業(yè)的具體要求及所涉及項目的服務內(nèi)容,通過收集資料、問卷、走訪、調(diào)查取證等手段對企業(yè)的法律存續(xù)狀況以及存在的潛在法律風險進行了解、整理、分析,提出防范措施或解決方案,出具法律體檢報告并進行報告評審、審議與風險排除律師輔導。在為承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移提供企業(yè)法律體檢工作時,要根據(jù)法律體檢對象和目的的不同,對企業(yè)不同方面的法律風險進行側重調(diào)查。

(一)對承接區(qū)域企業(yè)進行常規(guī)法律體檢的主要內(nèi)容

常規(guī)企業(yè)法律體檢,主要是對企業(yè)法律狀態(tài)進行全面調(diào)查分析,梳理企業(yè)法律風險,提出整改措施,其主要內(nèi)容如下：

1、對公司的股權變動進行法律體檢。公司股權關系到公司股東的權益,也關系到公司能否穩(wěn)定持續(xù)經(jīng)營以及決策層的穩(wěn)定,如果股權變動及股權設置上存在問題,股東之間無法協(xié)調(diào)可能爆發(fā)的股權爭議,則對企業(yè)將可能是致命性的打擊。如果其中涉及到國有股東與外資股東,則股權變動的合法性則顯得更為重要。對公司股權變動的檢查主要集中在審查公司設立時股權設置的合法性,出資的合法性,歷次增資與減資、股權轉(zhuǎn)讓的合法性與變動所需各個程序的完備性。

2、對公司合同管理進行法律體檢。合同對于企業(yè)的重要性不言而喻,而往往很多企業(yè)忽視合同的作用,對于合同的條款與執(zhí)行不重視,甚至對合同簽訂的相對方的主體資格也不加考證。而這樣一旦發(fā)生合同糾紛,因為合同條款的缺失或不嚴謹,給企業(yè)帶來的損失是不可估量的。法律體檢中對合同的審查主要包括對公司的常用合同或格式合同進行審查,對公司的重大合同條款與履行、合同風險進行全面分析,同時對公司的合同簽訂、合同管理制度的建立健全及其實施進行調(diào)查。

3、對公司財務進行法律體檢。企業(yè)財務混亂是很多中小型企業(yè)的通病,法律體檢中對公司財務的審查,即針對這一問題開展。主要核查公司財務的獨立性,相關財務制度是否建立及執(zhí)行情況,是否存在賬外資金,賬外業(yè)務,是否存在公司財務與股東財務混同或?qū)⒐具`規(guī)資金提供給其他企業(yè)或個人使用,資金管理制度及財務內(nèi)控制度的建立、健全和執(zhí)行情況。此外,對于公司財務的法律體檢往往需要借助會計師的力量。

4、對公司規(guī)范運行和治理結構進行法律體檢。公司是否按照法律法規(guī)的規(guī)定建立健全法人治理結構,股東大會、董事會 (執(zhí)行董事)、監(jiān)事會應當依法設立,公司的章程是否按照有關法律制定并作為公司的根本規(guī)范得到有效的貫徹執(zhí)行,公司發(fā)生章程規(guī)定的內(nèi)容變更是否辦理了相關的內(nèi)部決策程序和工商變更登記,公司各部門及相關職權的設置是否合理等方面的內(nèi)容,均是法律體檢在公司治理方面需要關注的內(nèi)容。

5、對公司主要財產(chǎn)法律風險的體檢。針對公司主要財產(chǎn)的法律體檢,其重點主要是核查公司名下的主要財產(chǎn)是否已經(jīng)為公司合法擁有并辦理了相關法律手續(xù)與權屬證書,知識產(chǎn)權是否按照要求辦理展期或續(xù)費,抵押資產(chǎn)是否已經(jīng)完善手續(xù),是否存在公司資產(chǎn)被公司股東或其他主體占用等內(nèi)容。

6、對公司人力資源制度法律風險的體檢。隨著勞動合同法的頒布,中國對于勞動者的權益保護越來越重視,任何企業(yè)的勞動保障與人力資源管理均是一個受到重視的問題。法律體檢針對公司人力資源制度的風險排查,主要分析排查公司勞動合同的簽訂與執(zhí)行狀況、薪酬待遇的組織結構、社會保險與住房公積金的繳納與支取、保密協(xié)議與競業(yè)禁止協(xié)議的簽訂與執(zhí)行、員工錄取、休假、辭退、辭職、獎懲等各環(huán)節(jié)的管理與問題。

7、關于公司融資與擔保方面的法律體檢。企業(yè)融資是企業(yè)的生命線,法律體檢關注公司融資與擔保方面的法律風險,主要集中在對公司融資與擔保方式的合法性、融資與擔保合同的合法性與合同風險、融資資金的使用合規(guī)性、對外融資與擔保是否履行了必要的內(nèi)部與外部審批程序、對股東擔保是否進行了回避表決的決策程序等方面進行核查。

8、對公司訴訟和重大債權債務的法律體檢。對公司涉及的重大訴訟,重大債權債務情況進行核查,發(fā)現(xiàn)法律風險,提出整改意見。

(二)對轉(zhuǎn)移企業(yè)及產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移項目進行法律體檢的內(nèi)容

如前文所述,對于擬引進產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移企業(yè)或項目,承接區(qū)域也應當結合本地的具體情況,對引進項目及企業(yè)進行嚴格考核與檢查,核實擬引進企業(yè)與項目的真實情況與是否適合本承接區(qū)域。律師介入進行法律體檢,可以根據(jù)項目提供的材料,就該項目的可行性從法律上給予論證,并出具法律意見。對轉(zhuǎn)移企業(yè)及項目進行法律體檢,主要應關注如下內(nèi)容：

1、對擬轉(zhuǎn)移產(chǎn)業(yè)項目的環(huán)保和產(chǎn)業(yè)政策進行核查。通過法律體檢了解轉(zhuǎn)移企業(yè)的經(jīng)營范圍與資質(zhì),核查擬轉(zhuǎn)移產(chǎn)業(yè)項目的環(huán)保政策和產(chǎn)業(yè)政策,如該企業(yè)屬于外資企業(yè),該產(chǎn)業(yè)項目是否屬于外資企業(yè)禁止參與的項目,核查該產(chǎn)業(yè)項目所需配套的設備需求,了解該產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量與技術監(jiān)督標準。

2、核查項目的知識產(chǎn)權情況。對于重點引進的高新技術型產(chǎn)業(yè)承接項目,法律體檢將重點核查項目所涉及的核心專利或非專利技術的權屬及注冊情況,核實知識產(chǎn)權的保護狀況與許可使用狀況,商業(yè)秘密及專有技術、商業(yè)信息的保護狀況,核心商標的持有人、知識產(chǎn)權的許可使用情況,是否存在知識產(chǎn)權侵權等法律問題。

3、核查企業(yè)治理結構和管理團隊。對擬轉(zhuǎn)移企業(yè)的公司治理結構和管理團隊進行核查,掌握其實際控制人和管理團隊的組成、戰(zhàn)略規(guī)劃、企業(yè)文化定位,對其擬派駐本項目的管理人員和核心技術人員進行調(diào)查了解。

4、核查企業(yè)業(yè)務和重大債權債務情況。核查擬轉(zhuǎn)移企業(yè)的業(yè)務許可、重大合同、主要客戶、重大債權債務情況,判斷業(yè)務發(fā)展趨勢,業(yè)務承接是否存在障礙,投資是否面臨重大外部風險。

5、核查轉(zhuǎn)移企業(yè)的歷史沿革。對于轉(zhuǎn)移企業(yè)的歷史沿革與股權演變狀況,可以根據(jù)前文所述的常規(guī)法律體檢的內(nèi)容對轉(zhuǎn)移企業(yè)進行核查。

6、核查項目資金來源和轉(zhuǎn)移企業(yè)的融資能力。通過對轉(zhuǎn)移企業(yè)的財務審計資料、銀行往來賬、企業(yè)的主要融資渠道的核查與考量,對轉(zhuǎn)移企業(yè)的融資能力進行核查,同時對轉(zhuǎn)移企業(yè)擬投入項目的資金來源進行明確。

7、對擬轉(zhuǎn)移企業(yè)的其他核查。對擬轉(zhuǎn)移企業(yè)的其他情況進行法律體檢的,也可以參照對承接區(qū)域企業(yè)進行常規(guī)法律體檢的內(nèi)容。

目前,我國面臨承接國際、國內(nèi)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的重大發(fā)展機遇。特別是國內(nèi)地區(qū)間的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移為我國實現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展均衡化、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構布局提供了良好的契機。在承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移過程中,應充分重視企業(yè)法律體檢工作的重要作用和重大意義。律師作為中國特色社會主義的法律工作者和經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展的服務者,應做好承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移中的企業(yè)法律體檢工作,為促進國家經(jīng)濟發(fā)展和法治環(huán)境改善作出應有的貢獻。

(責任編輯 張文靜)