論歧視的鑒別

周震旭

摘要目前,在我國(guó)的教育、就業(yè)、公共福利領(lǐng)域中,歧視已經(jīng)成為了一個(gè)不容忽視的社會(huì)問題。而在我國(guó)尚未出臺(tái)一部可以有效遏制歧視的法律,這使得公民的合法權(quán)益受到損害。所以,反歧視便成了迫在眉睫的任務(wù),而如何對(duì)是否是歧視的鑒別便是反歧視最首要的步驟。

關(guān)鍵詞歧視 反歧視 鑒別

中圖分類號(hào):D918.9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)10-349-01

一、歧視的概念和由來(lái)

歧視是指被法律禁止的、針對(duì)特定群體或個(gè)人實(shí)施的,其效果或目的在于對(duì)承認(rèn)、享有和行使基本權(quán)利進(jìn)行區(qū)別、排斥、限制或優(yōu)待的任何不合理的措施。

歧視的由來(lái)十分復(fù)雜,跟個(gè)人的社會(huì)地位和經(jīng)歷、種族、體貌特征等息息相關(guān)。在此要引進(jìn)一個(gè)社會(huì)心理學(xué)的概念,就是刻板印象,指的是人們對(duì)某一類事物或人物產(chǎn)生的一種比較固定概括和籠統(tǒng)的看法。

二、反歧視的現(xiàn)狀

中國(guó)憲法第33條規(guī)定:“公民在法律面前一律平等?！钡趯?shí)踐中,現(xiàn)有立法對(duì)于反歧視的規(guī)定有著過于原則性,可操作性不強(qiáng)的缺點(diǎn),這些問題在一定程度上放任了社會(huì)上歧視現(xiàn)象的蔓延,亟待國(guó)家制定可以遏制歧視的法律法規(guī)。

歧視為什么會(huì)產(chǎn)生特別惡劣的后果,反歧視為什么這么重要呢?我國(guó)改革開放以來(lái),隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步和法治化進(jìn)程的加快發(fā)展,人們的平等意識(shí)也在逐步增強(qiáng)。平等權(quán)對(duì)于中國(guó)十分重要,因?yàn)橹袊?guó)目前存在著很多基于各類標(biāo)準(zhǔn)區(qū)別對(duì)待公民的規(guī)定、規(guī)章、法規(guī)甚至法律。這就使得中國(guó)的反歧視形式更加嚴(yán)峻了,一部反歧視法的制定應(yīng)該被提上日程。

三、歧視的鑒別

要想反歧視,首先要搞清什么是歧視;要想更好地反歧視,就要把握如何準(zhǔn)確地鑒別歧視。上文已經(jīng)提及,歧視是一種由于刻板印象所形成的,在相同的情況下無(wú)合理理由而恣意取消或損害特定群體或個(gè)人平等享有權(quán)利的任何區(qū)分、排除或選擇的措施。那么,什么是“合理理由”呢?以下,我通過案例來(lái)予以解釋。

案例一:

大學(xué)招生面向的是全國(guó)各地,那么無(wú)法避免少數(shù)民族學(xué)生來(lái)到漢族聚集區(qū)求學(xué),為了照顧少數(shù)民族學(xué)生的飲食,華東政法大學(xué)研究生院為為數(shù)不多的回族學(xué)生開設(shè)了清真食堂。這本來(lái)是一個(gè)關(guān)懷少數(shù)民族學(xué)生的措施,但清真食堂不允許漢族同學(xué)進(jìn)入使?jié)h族學(xué)生提出不少意見:這不是對(duì)一部分人提供了特權(quán)嗎?這不是對(duì)漢族學(xué)生的歧視嗎?等等。

其實(shí),聯(lián)想歧視的定義、效力和產(chǎn)生的后果可以得出結(jié)論,這并不是一種歧視,因?yàn)榇税咐薪o少數(shù)民族學(xué)生提供便利是上文所說(shuō)的“合理理由”,并沒有違背社會(huì)公平。歧視的成立,首先是要損害一部分人的利益,其次是被損害利益的這一部分人處于弱勢(shì)地位。案例中,且說(shuō)謝絕漢族同學(xué)進(jìn)入清真食堂是損害了少許漢族同學(xué)的利益,但是很明顯,漢族同學(xué)并不處于一個(gè)弱勢(shì)地位。相反,少數(shù)民族同學(xué)離開家鄉(xiāng)求學(xué),在民俗上要面臨沖擊,其民族特征又決定其不能在生活中的方方面面都可以用“入鄉(xiāng)隨俗”去解決。漢族人通過對(duì)少數(shù)民族的照顧,給予一定的權(quán)利,是民族平等、團(tuán)結(jié)、互助的表現(xiàn),有利于社會(huì)穩(wěn)定。所以,可以說(shuō)以上案例所述事實(shí)并不是歧視,而是一個(gè)依據(jù)“合理理由”所制定的貫徹合理政策的一個(gè)正面措施。

案例二:

據(jù)長(zhǎng)沙市天心區(qū)11月初公開的招聘公告顯示,應(yīng)聘者必須具有列入國(guó)家“211”重點(diǎn)建設(shè)工程的高校畢業(yè)文憑。至11月17日,天心區(qū)雖更改了部門招聘內(nèi)容,取消了5個(gè)崗位“211”要求,但區(qū)發(fā)改局招聘的兩名工作人員仍必須具有“211”重點(diǎn)高校文憑。

湖南師范大學(xué)副教授鄧建華也認(rèn)為,根據(jù)人事部的規(guī)定,政府招聘明確規(guī)定需要“211”高校畢業(yè)生等行為確實(shí)存在歧視。筆者的觀點(diǎn)跟鄧建華教授一致。那么,如果把案例二中的公權(quán)力機(jī)關(guān)換成企業(yè)的話,成立歧視嗎?筆者的意見是否定的。為什么呢?

企業(yè)的終極目的是盈利,它本身有足夠的權(quán)利對(duì)人才進(jìn)行自主選擇,選擇高質(zhì)量的人才也是每個(gè)企業(yè)的追求,按自己的需要選擇人才也是一種“合理理由”,而對(duì)弱勢(shì)群體照顧只能說(shuō)是一種社會(huì)責(zé)任,不能用明確的法律條文進(jìn)行約束。

這方面的社會(huì)責(zé)任暫時(shí)只能依靠道德來(lái)進(jìn)行約束,而拋開社會(huì)責(zé)任,一個(gè)無(wú)良的企業(yè)還是有充足的理由去享有權(quán)利來(lái)按自己的需要去選擇人才的。不過,如果這種做法的后果上升到了社會(huì)問題,政府才有權(quán)制定相關(guān)法規(guī)。在此之前,完全可以看作是一個(gè)企業(yè)的正當(dāng)權(quán)利,是一種“合理理由”。

四、總結(jié)

歧視與否的鑒別是一個(gè)復(fù)雜的問題,也是進(jìn)行反歧視工作首先要面對(duì)的一個(gè)問題。我國(guó)憲法在對(duì)平等權(quán)進(jìn)行實(shí)踐的條件尚未成熟,而在現(xiàn)實(shí)生活中,教育、就業(yè)、公共福利領(lǐng)域中,亟待公平和正義的實(shí)現(xiàn)。因此,開展反歧視工作,提高人們的平等意識(shí)和法治觀念,建立和完善實(shí)現(xiàn)平等權(quán)的法律保護(hù)制度,成為了法學(xué)研究和立法工作的迫切任務(wù)。

參考文獻(xiàn):

[1]周偉.論禁止歧視.現(xiàn)代法學(xué).2006(9).

[2]黃約.歧視性“性別刻板印象”的倫理探究及干預(yù).山西師大學(xué)報(bào).2008(3).

[3]張千帆.憲法學(xué)導(dǎo)論——原理與運(yùn)用.北京:法律出版社.2007.