從中信泰富事件看上市公司從事金融衍生業(yè)務的信息披露

陳　如

[摘 要]完整、連續(xù)、透明的信息披露體系是對上市公司進行有效監(jiān)督的保證,是公司股東利益保護的一道堅固的堡壘,更是金融市場穩(wěn)定發(fā)展的制度保障。在國際金融市場風起云涌的今天,一批國內上市公司紛紛在金融衍生業(yè)務中折戟落馬。在分析慘敗原因時,發(fā)現(xiàn)這些企業(yè)有一個共同點:信息披露不充分、不及時、不準確。本文對該現(xiàn)象的原因進行分析,并從法律角度提出一些建議。

[關鍵詞]中信泰富 信息披露 金融衍生業(yè)務 民事責任

一、問題提出

2008年12月20日,中信泰富發(fā)布公告稱該澳元累計目標可贖回遠期合約,因澳元大幅貶值,已確認155億港元虧損。到10月29日,因澳元的進一步貶值,虧損將近200億港元。在這之前,中信泰富未曾披露過有關從事金融衍生業(yè)務的合約內容和虧損情況。實際情況是自2007年,中信泰富開始購入澳元的累計外匯期權合約,目的聲稱是對沖公司在澳大利亞鐵礦石項目中面對的貨幣風險。

我們看到,不僅僅是中信泰富,在中航油、深南電、中國國航等上市公司從事金融衍生業(yè)務的案例中,信息披露不及時、不準確的現(xiàn)象比比皆是:中航油從事期權交易歷時一年多,從未向集團公司報告過,集團公司在事發(fā)之前也一直不知情;深南電在收到限期整改的通知后才公開對賭合約的內容,終止合同1個月后才發(fā)布公告,令中小股東極為不滿。且有些企業(yè)借套期保值之名,行投機牟利之實,存在混淆視聽掩人耳目的嫌疑。

《上市公司信息披露管理辦法》第三十條規(guī)定的應當立即披露的重大事件包括:公司訂立重要合同,可能對公司的資產(chǎn)、負債、權益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響;公司發(fā)生重大虧損或者重大損失。第三十一條規(guī)定:上市公司應當在最先發(fā)生的以下任一時點,及時履行重大事件的信息披露義務:(一)董事會或者監(jiān)事會就該重大事件形成決議時;(二)有關各方就該重大事件簽署意向書或者協(xié)議時;(三)董事、監(jiān)事或者高級管理人員知悉該重大事件發(fā)生并報告時。由此可見,前述案例中幾家公司都涉嫌違規(guī)信息披露。

二、原因分析

首先,目前財務報告仍是人們獲取企業(yè)財力信息的主要來源?，F(xiàn)行的財務報告體系并不能充分揭示有價值的信

息。[4]金融衍生產(chǎn)品交易多為場外交易,而場外衍生產(chǎn)品交易的主要特征是合約非標準化和一對一交易,交易過程比較隱蔽,通過正常的財務報表很難發(fā)現(xiàn),導致會計數(shù)據(jù)的不透明性。且隨著金融衍生產(chǎn)品的不斷發(fā)展,創(chuàng)新、復雜的金融衍生工具層出不窮,對傳統(tǒng)的會計模式構成極大的挑戰(zhàn)。另外,有些企業(yè)金融衍生產(chǎn)品交易合約的內容的確可能涉及所謂“商業(yè)機密”,企業(yè)出于自身利益不愿公布。也有企業(yè)打著套期保值的旗號,無視中小股東的利益,陷入風險巨大的對賭合約,對于關鍵信息進行選擇性、誤導性披露。甚至在危機暴露后信息披露前利用時間差進行違規(guī)操作、內幕交易。同時,相關法律法規(guī)的不完善,監(jiān)管力度、打擊力度不夠也縱容了違規(guī)信息披露的行為。

三、提出建議

針對我國企業(yè)頻頻折戟,國資委亦出臺《關于進一步加強中央企業(yè)金融衍生業(yè)務監(jiān)管的通知》對央企投資設限,頗具積極意義。其中對信息披露的真實性提出要求,并建立定期報告制度。但可以看到,該通知并不能徹底解決問題。雖然《通知》強調嚴格依法追究損失責任,但僅強調了追究相關人員的行政責任和刑事責任,而未提及民事責任。不利于股東利益的保護。另外,可以看到該通知是針對中央企業(yè)的臨時對策。實踐中,在金融衍生業(yè)務領域出現(xiàn)巨虧現(xiàn)象的也確實多為國有企業(yè)或國有控股企業(yè)。但來自金融衍生市場的挑戰(zhàn)是面向所有國內企業(yè)的,不僅僅包括中央企業(yè),不排除今后有越來越多的其他類型企業(yè)也會遭遇同樣的問題。

首先,針對金融衍生品交易的表外特性,為了更好的對金融衍生產(chǎn)品的信息進行披露,立法中應當對信息披露制度予以細化,或就上市公司在金融衍生產(chǎn)品投資領域的信息披露做出單獨規(guī)定。建議在財務報告中以附注、附表或其他形式,首先對公司投資的金融衍生產(chǎn)品進行羅列和一般性描述,對于公司所持有的金融衍生工具的品種、性質、期限、金額等內容予以披露;其次公布公司從事的金融衍生品交易的風險信息。這些風險導致的不確定性,很有可能對公司未來的資產(chǎn)、負債、權益等產(chǎn)生極大影響,必須予以披露,以便投資者掌握充分全面的信息。同時,對于金融衍生工具的計量信息、活動地區(qū)等其他信息也應予以公布。

其次,除了信息披露的范圍和內容,有關法律亦應對披露的及時性加以嚴格要求。國際金融衍生品市場瞬息萬變,“時間就是金錢”,只有確保信息披露的及時性,才能真正實現(xiàn)信息的公開透明準確,以便做出正確的選擇。此舉同時也可防范公司高管或知情人員利用時間差進行違規(guī)操作或內幕交易,以充分保護公司股東利益,維護金融市場的穩(wěn)定。

當前,我國法律對于違反信息披露的責任追究比較側重于行政和刑事責任。我國法律法規(guī)中對行政責任的規(guī)定較為豐富,但從以往處罰情況來看,處罰力度總體分布偏輕,威懾作用不足。[5]關被追究刑事責任的較為少見,即使被追究,量刑幅度也較輕,有的還判緩刑。[6]這大大減輕了違法成本,削弱了法律的震懾作用。因而應當加大行政處罰和刑事處罰的力度,嚴格追究責任,增大違法成本,以有效的遏制違反信息披露責任的現(xiàn)象。

另一方面,對于違反信息披露的民事責任的追究,證券法第六十九條中增加了實際控制人的概念,對其進行監(jiān)管,提高了證券會的權威,也有利于對其違法操作加強監(jiān)督。但法條僅規(guī)定了承擔連帶賠償責任,缺乏具體的規(guī)定,應當更進一步細化。

針對具體如何追究民事責任,新公司法引入了股東代表訴訟,為追究違反信息披露責任人員的民事責任提供了直接的武器,但新公司法中亦為股東提起代表訴訟規(guī)定了復雜的前置程序,大大削弱了威力,對于適用的具體情形也未作具體規(guī)定,還有訴訟如何進行、當事人在訴訟中的地位等問題,尚需進一步明確和細化。

另外,還需提高金融民事案件立案率。實踐中,法院往往對民事侵權案件不予受理,導致一般投資者尋求司法救濟實質上存在很多障礙。只有完善先關訴訟途徑,才能真正為一般投資者提供保護自己合法權益的法律武器。

四、總結

我國企業(yè)在金融衍生市場上頻頻折戟,給廣大股東和國家造成巨大損失,與我國信息披露制度不完善有著密切的關系。從短期來看,國家通過《關于進一步加強中央企業(yè)金融衍生業(yè)務監(jiān)管的通知》可對其進行直接有效的監(jiān)控。但從根本上說,只有真正完善信息披露相關法制建設,才能充分監(jiān)督企業(yè)參與金融衍生業(yè)務的行為。相信經(jīng)過努力,完善的法制環(huán)境會讓金融衍生產(chǎn)品充分發(fā)揮其保值和增收的功能,成為企業(yè)規(guī)避風險、固化成本乃至增加收益的有力工具,更有利于金融衍生品的不斷發(fā)展創(chuàng)新,活躍金融市場,引導企業(yè)本身和金融市場的良好發(fā)展。

參考文獻

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[5][6]何太明,陳平,馬麗君《談完善上市公司信息披露責任追究制度的措施》 企業(yè)經(jīng)濟2009(9)191-192