詢證后，“餓得連吃了兩盒方便面”

緊接著，10月5日去香港參加證人詢證。選擇香港是因?yàn)槊绹?guó)的律師沒有權(quán)力在中國(guó)境內(nèi)對(duì)中國(guó)公民進(jìn)行詢證，因此詢證只能選擇在香港或去美國(guó)。最后定在香港。

詢證其實(shí)是一個(gè)模擬法庭，在一個(gè)房間里，現(xiàn)場(chǎng)有捷康的美國(guó)辯護(hù)律師及中文翻譯、泰萊的辯護(hù)律師及ITC的官員和中文翻譯，整個(gè)詢證過程全部錄音和攝像。攝像內(nèi)容可以作為將來庭審的證據(jù)。

捷康一共去了四名證人，安立軍是公司證人，吳金山副總經(jīng)理(捷康股東之一)是技術(shù)證人，以及另外兩名輔助證人。董海峰律師跟了香港詢證的全程。這類詢證時(shí)間長(zhǎng)，節(jié)奏快，為保證效果，他給幾個(gè)證人做前期演練，把所有對(duì)方可能會(huì)問到的問題都想到，并授予答辯技巧。

詢證過程中，泰萊把它五項(xiàng)專利的四項(xiàng)僅作了簡(jiǎn)單的詢問，最后的焦點(diǎn)都集中在“463”這個(gè)顏色比較接近的專利上。由于捷康的律師全程跟進(jìn)并提前進(jìn)行了仔細(xì)的模擬演練，整個(gè)在香港進(jìn)行的證人詢證答辯過程，捷康的證人做得非常成功。

最后一天詢證結(jié)束后，幾個(gè)人從法庭出來，都松了口氣。此時(shí)已經(jīng)到晚上11點(diǎn)多，大雨滂沱，打不到出租車，路邊的餐廳都打烊了。饑腸轆轆的五人只得在路邊車站吃方便面。安立軍回憶說，“實(shí)在是餓壞了，我一個(gè)人吃了兩盒方便面，這還是香港產(chǎn)的方便面，當(dāng)時(shí)覺得特香?！?/p>

實(shí)地取證，地上殘留灰塵也不放過

泰萊公司的律師因?yàn)榻菘倒镜闹鲃?dòng)加入，又追加了人員和預(yù)算，根據(jù)ITC的程序進(jìn)程，泰萊公司必須在規(guī)定時(shí)間完成對(duì)捷康公司的調(diào)查取證。

根據(jù)捷康遞交的資料和對(duì)證人的詢證，泰萊律師及專家在ITC官員和捷康美國(guó)律師和中文翻譯的陪同下于2007年10月30日到捷康工廠現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行生產(chǎn)過程的攝像和取樣。

ITC的辯護(hù)中，特別強(qiáng)調(diào)事實(shí)證據(jù)，除了證據(jù)遞交，事實(shí)調(diào)查非常關(guān)鍵。由于泰萊放棄了另外四項(xiàng)專利，捷康的律師不會(huì)讓泰萊方面看任何其他地方，焦點(diǎn)只能是涉及“463”專利的這一段生產(chǎn)線。

但是這一段過程中，泰萊的律師從投料開始(包括中間體)取樣，整個(gè)生產(chǎn)過程全部拍攝、記錄，甚至看了生產(chǎn)記錄。這些看起來的確毫無問題。

為了找到對(duì)捷康不利的證據(jù)，泰萊甚至把車間地面的灰塵都收集起來，并在當(dāng)天通過美國(guó)具有全程保溫快遞公司送到美國(guó)去化驗(yàn)，希望從中找到對(duì)捷康公司不利的證據(jù)。捷康公司的美國(guó)辯護(hù)律師為了確保樣品化驗(yàn)數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性，也按同樣保溫冷藏方式寄到捷康在美國(guó)的指定實(shí)驗(yàn)室。

安立軍告訴記者，“他們連灰塵都要取樣的時(shí)候，完全出乎了我的意料?！?/p>

捷康的美國(guó)辯護(hù)律師為了確保絕對(duì)勝訴，按照ITC法律賦予的權(quán)利，到英國(guó)對(duì)泰萊的專利主要申請(qǐng)人進(jìn)行了調(diào)查，并針對(duì)專利在美國(guó)的實(shí)際使用情況進(jìn)行了調(diào)查，同時(shí)也要求泰萊公司提供了大量的資料。為了確保絕對(duì)勝利同時(shí)查閱了大量的資料來證明泰萊的專利無效。

“庭審提前了”

庭審時(shí)間是2008年2月26至28日，這是證據(jù)確定、進(jìn)行審理答辯的最關(guān)鍵環(huán)節(jié)。這個(gè)環(huán)節(jié)決定輸贏，容不得絲毫疏忽。

2月初安立軍作為公司證人，吳金山作為技術(shù)證人，提前趕到了華盛頓。捷康美國(guó)子公司負(fù)責(zé)人張暉參與了該過程的全程。F&R的律師團(tuán)共10多人，把泰萊的一切可能問到的問題以及公司證人、技術(shù)證人以及專家證人加州大學(xué)教授，進(jìn)行輪番的培訓(xùn)。準(zhǔn)備時(shí)間越長(zhǎng)就越貴，因?yàn)檫@些專家和律師的收費(fèi)精確到分鐘。

F&R制定的雙管齊下的應(yīng)訴策略：盡一切可能確定捷康不侵權(quán)，和找一切證據(jù)使對(duì)方專利無效化。當(dāng)然這也意味著更高的律師費(fèi)。

由于語言不通，需要一名雙方都認(rèn)可的翻譯。擔(dān)任庭審翻譯的是一名美籍香港人，根據(jù)安立軍的在香港詢證體會(huì)，“我認(rèn)為翻譯水平不高?！彼直桓嬷叭绻g翻譯錯(cuò)誤了仍按照翻譯說的為準(zhǔn)?！彼嬖V記者，在這種情況下，只能調(diào)整自己去適應(yīng)翻譯，盡量避免出現(xiàn)地方語言和難以翻譯的專業(yè)術(shù)語。

次日才開庭，安立軍覺得這天沒什么事，就和吳金山以及帶來的臺(tái)灣翻譯一起去附近的白宮轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)。幾個(gè)人剛下地鐵往白宮趕，就接到張暉十萬火急的電話，“出庭時(shí)間提前了?！?/p>

完美的答辯

按照ITC法定程序，2008年2月28日對(duì)捷康公司的公司證人、技術(shù)證人、專家證人進(jìn)行開庭審理。主席臺(tái)上是ITC的大法官，兩邊是書記員，法庭中坐滿了泰萊的辯護(hù)律師大約20多名，及捷康的辯護(hù)律師和法律工作人員，其他人員可以旁聽。安立軍注意到，三家中國(guó)被告及其律師都來旁聽了。

法庭的要求是公開環(huán)節(jié)(比如公司證人詢問環(huán)節(jié))是公開的，可以旁聽。當(dāng)審理到技術(shù)環(huán)節(jié)需要回避時(shí)，無關(guān)人員會(huì)被請(qǐng)出法庭。

公司證人最先回答問題。這也是安立軍最遺憾的部分。對(duì)方居然只問了一個(gè)問題，“你是不是捷康的總經(jīng)理?”安立軍回答，“是?！比缓蠼Y(jié)束了'盡管安立軍萬里迢迢趕過來作證，盡管他已經(jīng)做了全方位的可能被提問的準(zhǔn)備。后來他自己的理解是：公司證人回答的問題不涉及侵權(quán)，“337案”也不是反傾銷之類的案件，所以他們也不會(huì)在公司證人身上浪費(fèi)時(shí)間。

接下來是技術(shù)證人提問。值得注意的是，按照美國(guó)的這套質(zhì)證程序，聽證會(huì)上，各方當(dāng)事人基本沒有說謊的機(jī)會(huì)。

泰萊的詢問技巧是，先提問，看你如何回答；然后現(xiàn)場(chǎng)比照資料內(nèi)容，并調(diào)出香港詢證的錄音錄像，看是否有出入。如果找到不一致的地方，再給法官指出，讓法官對(duì)你有一個(gè)“不誠(chéng)實(shí)”的印象。

這時(shí)候就看出吳金山的深厚功底。在一連串十多個(gè)問題的詢問下，硬是回答、資料和錄像全部一致，這個(gè)環(huán)節(jié)花了半個(gè)小時(shí)左右。泰萊的律師找不到任何的出入，他們開始著急了口

最后無奈之下，他們開始在專家證人身卜尋棧突破口。

他們拿出自認(rèn)為最有效的證據(jù)：捷康給政府提交的資料和實(shí)際的生產(chǎn)工藝資料不同，所以捷康是不誠(chéng)實(shí)的。同時(shí)，他們又拿這一條來攻擊捷康的專家證人，說，“你們?yōu)樗q護(hù)，他提供的資料都是假的。你有什么好辯護(hù)的?”

這個(gè)問題提交給專家證人后，他用英語回答，在場(chǎng)的安立軍聽不懂，大概明白他的意思是：“捷康為政府提供什么資料，我不關(guān)心。我只關(guān)心真實(shí)的工藝，我只為真實(shí)的工藝辯護(hù)?！?/p>

庭審結(jié)束后出來，辯護(hù)律師說，“答得非常非常好，我們百分百勝利了?！币?yàn)閷?duì)方?jīng)]有抓住捷康任何漏洞。

完勝!

根據(jù)雙方遞交的證據(jù)資料和法庭的答辯，ITC第三方律師在法庭審理前及審理后都做出了捷康生產(chǎn)工藝不侵犯泰萊專利，泰萊“463”無效的結(jié)論；ITC行政法官開庭審理中充分聽取雙方的意見，綜合審查雙方遞交的證據(jù)和材料后，根據(jù)ITC相關(guān)法律于2008年9月22日對(duì)本案做出裁定：進(jìn)口到美國(guó)的三氯蔗糖及下游產(chǎn)品并不侵犯泰來公

司訴請(qǐng)的4980463、5470969、5498709、7049435四項(xiàng)專利；對(duì)于泰來公司訴請(qǐng)的5034551號(hào)專利，ITC沒有管轄權(quán)；同時(shí)還認(rèn)定，美國(guó)并不存在與4980463專利相關(guān)的國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)。基于此，ITC裁決，除缺席者和敗訴的以外，捷康公司及中國(guó)三家被訴企業(yè)(河北蘇科瑞、江蘇牛塘、廣東食品研究所)的生產(chǎn)工藝并不侵犯泰來公司的專利權(quán)。

捷康公司經(jīng)歷了一年半的辯護(hù)，共支付律師費(fèi)300萬美元(合人民幣2000多萬元)，最后贏得了全球同行唯一一個(gè)主動(dòng)加入并不侵權(quán)的判決。

F&R負(fù)責(zé)人Craig Smith表示：“對(duì)捷康三氯蔗糖制造有限公司來說，這是一個(gè)全面的勝利。我們說服國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)相信捷康三氯蔗糖制造有限公司的制造工藝沒有侵犯所宣稱的專利，該專利是無效的。”

這樁案子，除捷康公司是主動(dòng)加入“337調(diào)查”并被認(rèn)定不侵權(quán)外，其他三家生產(chǎn)企業(yè)及相關(guān)貿(mào)易公司還要在ITC法庭勝利后繼續(xù)應(yīng)對(duì)聯(lián)邦法院沒有審理部分專利的調(diào)查。至此，捷康公司成為全球唯一ITC勝訴又沒有地方法院訴訟的三氯蔗糖制造企業(yè)。

2008年9月22日法官做出初裁，捷康和其他三家被告全勝。初裁后，ITC委員會(huì)根據(jù)法院裁決進(jìn)行表決，于2009年4月6日發(fā)出終裁結(jié)果，認(rèn)定捷康不侵權(quán)。2009年6月6日，總統(tǒng)放棄了否決令。自此，捷康宣布完勝。

勝訴的效應(yīng)

回顧這次勝訴之旅，安立軍告訴記者：“捷康公司經(jīng)歷了近兩年的辯護(hù)，共支付律師費(fèi)兩千多萬，最后贏得了全球同行唯一一家主動(dòng)加入并且不侵權(quán)的一個(gè)判決，獲得了通往全球貿(mào)易的一個(gè)通行證?！薄按舜螒?yīng)訴的勝利，使捷康深信，市場(chǎng)渠道建設(shè)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)是企業(yè)參與國(guó)際貿(mào)易競(jìng)爭(zhēng)的核心能力。捷康將一如既往在擴(kuò)大硬件建設(shè)的同時(shí)，堅(jiān)持繼續(xù)開發(fā)和維護(hù)自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)，為各大銷售網(wǎng)絡(luò)和經(jīng)銷商營(yíng)造優(yōu)越的經(jīng)營(yíng)環(huán)境，為消費(fèi)者提供優(yōu)異的產(chǎn)品，為股東創(chuàng)造最大利益?！?月8日，安立軍在“捷康主動(dòng)應(yīng)訴英國(guó)泰萊科技有限公司和美國(guó)泰萊三氯蔗糖公司ITC專利調(diào)查的判決最終取得完勝”新聞發(fā)布會(huì)上表示：這是自中國(guó)2001年加入世界貿(mào)易組織以來，唯一一家主動(dòng)要求加入“337調(diào)查”并最終勝訴的中國(guó)企業(yè)。

自主動(dòng)加入ITC的“337調(diào)查”后，捷康公司在全球范圍內(nèi)展開了大規(guī)模的宣傳，連續(xù)舉行大型新聞發(fā)布會(huì)四次，在各大媒體上發(fā)布新聞數(shù)十次?！拔覀儼言V訟期間作為有效拓展市場(chǎng)的機(jī)會(huì)，這是擴(kuò)大市場(chǎng)份額的好機(jī)會(huì)。”捷康全球銷售副總經(jīng)理?xiàng)詈槊犯嬖V記者。

捷康在全球行業(yè)聲名鵲起。在全球金融危機(jī)和美元、歐元國(guó)際貨幣貶值的殘酷經(jīng)濟(jì)下，捷康公司的銷售仍能以每年50～80％的速度增長(zhǎng)。

并且，訴訟還令捷康的全球銷售網(wǎng)絡(luò)建設(shè)更完善。由于捷康公司主動(dòng)加入ITC調(diào)查，全球各國(guó)的經(jīng)銷商和客戶主動(dòng)與捷康公司接洽業(yè)務(wù)，使捷康公司在很短時(shí)間里建立了遍布美洲、歐洲、亞洲及亞太等全球的銷售網(wǎng)絡(luò)。

主動(dòng)應(yīng)訴也讓捷康取得了市場(chǎng)的主動(dòng)權(quán)。由于捷康公司是主動(dòng)加入“337調(diào)查”，泰萊公司就沒有理由把捷康的客戶列為被告名單。這樣捷康公司就極大限度保護(hù)了客戶利益?！爸鲃?dòng)應(yīng)訴還保護(hù)了投資者的利益，吸引了高級(jí)人才，加強(qiáng)和完善了捷康的整個(gè)管理隊(duì)伍建設(shè)?！卑擦④姳硎?。

從捷康主動(dòng)遞交申請(qǐng)，前后只用了不到兩年時(shí)間，捷康成為僅次于泰萊的供貨商。其間還涉及到技術(shù)改造和工廠擴(kuò)產(chǎn)。安立軍說，“捷康在20年之內(nèi)不會(huì)停止擴(kuò)產(chǎn)。”

楊洪梅副總經(jīng)理告訴記者，“以前是捷康去尋找客戶，現(xiàn)在是客戶主動(dòng)找上門來。捷康一躍而居為歐美第二大、亞洲第一大三氯蔗糖供貨商?！?/p>

反思

反思這一案件，安立軍提出，政府必須給企業(yè)加強(qiáng)“商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)”的意識(shí)。價(jià)格戰(zhàn)只是其中最低級(jí)的手段，現(xiàn)在高級(jí)戰(zhàn)役就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)壁壘，還有各種標(biāo)準(zhǔn)體系、環(huán)保體系等；不能存有僥幸心理，對(duì)國(guó)際上會(huì)有哪些貿(mào)易壁壘、貿(mào)易競(jìng)爭(zhēng)要非常清楚；力量不足的企業(yè)，不要貿(mào)然進(jìn)入歐美市場(chǎng)，可以挑選難度較低的亞洲或非洲市場(chǎng)。

他還說，不要等到出現(xiàn)問題了才開始應(yīng)訴，一定要未雨綢繆，“律師費(fèi)，主動(dòng)應(yīng)訴是投資；被動(dòng)應(yīng)訴是花費(fèi)?！?/p>

安立軍特別強(qiáng)調(diào)，政府要營(yíng)造一個(gè)國(guó)內(nèi)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，“不是教會(huì)企業(yè)游泳，而是妻給企業(yè)建一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)游泳池?，F(xiàn)在我們的環(huán)境只是一個(gè)小澡盆而已?！?/p>

這一點(diǎn)，得到了相關(guān)專家的支持，也得到了政府部門的回應(yīng)。

鹽城捷康公司所在地的射陽縣縣長(zhǎng)顧強(qiáng)生表示，“作為地方人民政府，我們主要是注重發(fā)揮政府服務(wù)職能，推動(dòng)企業(yè)自主創(chuàng)新?！?/p>

商務(wù)部公平貿(mào)易局副調(diào)查專員夏翔認(rèn)為：“商務(wù)部公平貿(mào)易局作為應(yīng)對(duì)‘337調(diào)查的主管部門，我們支持并鼓勵(lì)企業(yè)積極應(yīng)訴，在各方面給予行業(yè)、企業(yè)指導(dǎo)和幫助。商務(wù)部長(zhǎng)期跟蹤指導(dǎo)我國(guó)的企業(yè)參加‘337應(yīng)訴，并通過多種途徑對(duì)外表達(dá)我國(guó)企業(yè)關(guān)注、維護(hù)國(guó)際貿(mào)易的決心?！?/p>

商務(wù)部公平貿(mào)易局副處長(zhǎng)戴希也認(rèn)為，由于“337調(diào)查”結(jié)果可能對(duì)涉案行業(yè)的同類產(chǎn)品都產(chǎn)生不利影響，因此行業(yè)中介組織應(yīng)承擔(dān)起更加積極的作用，整合行業(yè)資源共同應(yīng)對(duì)，避免“337調(diào)查”對(duì)行業(yè)產(chǎn)生負(fù)面影響。