民法思維能力的培養(yǎng)與民法學(xué)教學(xué)的創(chuàng)新

陳年冰

[摘要]民法思維能力是法律職業(yè)能力結(jié)構(gòu)中的決定性因素，民法思維能力的培養(yǎng)是民法學(xué)教學(xué)創(chuàng)新的關(guān)鍵；民法學(xué)教學(xué)應(yīng)當(dāng)在教學(xué)理念、教學(xué)方法、課程設(shè)置、考核方式等方面進(jìn)行全面改革。

[關(guān)鍵詞]民法思維能力 民法學(xué)教學(xué) 創(chuàng)新

高質(zhì)量、有能力的法學(xué)人才是高校和國(guó)家人力司法資源的重要儲(chǔ)備，民法學(xué)教學(xué)作為法學(xué)本科教育的一項(xiàng)重要內(nèi)容，是培養(yǎng)這類人才不可或缺的重要手段，最近一些年來(lái)，不少教師和教學(xué)研究者都在探討民法學(xué)教學(xué)的創(chuàng)新問(wèn)題，這對(duì)于民法學(xué)教學(xué)水平的提高無(wú)疑起到了積極的作用，但我認(rèn)為這些研究成果大都著眼于教學(xué)方法的研究，而在教學(xué)中培養(yǎng)學(xué)生的民法思維能力才是民法學(xué)教學(xué)創(chuàng)新的關(guān)鍵。

一、民法思維的主要特點(diǎn)分析

民法思維就是民法的方法論，它是指按照民法的邏輯，觀察、分析、解決問(wèn)題的思維方法。具體而言，就是民法在人們頭腦中的概念，在人們行為中的影響和在人們生活中的印記。

我國(guó)的民法是繼受大陸法系民事立法的產(chǎn)物。以德國(guó)民法典為重要標(biāo)志的大陸法系民法，將自然科學(xué)的研究方法引入民法學(xué)，在一定方法的指導(dǎo)之下采取了一定的思維方式，其結(jié)果是使得民法學(xué)成為一個(gè)高度技術(shù)化的產(chǎn)物，使得民法可以通過(guò)一系列具有邏輯層次的概念去表達(dá)和把握，民法的思維走向了理性。而我們?cè)诶^受了德國(guó)法理論的同時(shí)，也接受了他們的思維方式。民法制度的科學(xué)表達(dá)、準(zhǔn)確理解、精確適用都必須建立在良好的民法思維能力上。

民法思維的特點(diǎn)可以從以下幾點(diǎn)來(lái)概括：

1.高度的抽象性

民法是對(duì)現(xiàn)實(shí)生活的高度概括，它通過(guò)一個(gè)個(gè)具體的制度例如物權(quán)制度、債權(quán)制度、人格權(quán)制度、繼承權(quán)制度對(duì)紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)生活作了高度的抽象。對(duì)于一個(gè)個(gè)活生生的現(xiàn)實(shí)生活的個(gè)案，我們都可以將其抽象到上述具體的制度當(dāng)中去，而這些制度又是由一系列的概念組成的，如民事權(quán)利能力、民事行為能力、物權(quán)行為、要約、承諾、民事法律關(guān)系、法律行為等，這些概念都具有高度的抽象性，這些概念正是民法思維的構(gòu)成要素。

2.縝密的邏輯性

民法學(xué)內(nèi)容雖然內(nèi)容龐雜，但是它有其自身的邏輯體系，總體上來(lái)說(shuō)，分為總論和分論，總論部分是對(duì)民法具體制度的一般性問(wèn)題所做的高度概括，且有其自身的邏輯安排，如民法的適用范圍、民法的基本原則、民事法律關(guān)系的主體、客體、權(quán)利義務(wù)、法律行為、時(shí)效，是具體的民事法律關(guān)系必須涉及的基礎(chǔ)理論，它們彼此之間存在著內(nèi)在的邏輯聯(lián)系，同時(shí)相對(duì)于民法分論而言，是一般與具體的關(guān)系；民法分論當(dāng)中的具體內(nèi)容其實(shí)也存在著內(nèi)在的邏輯性，這種邏輯關(guān)系可以概括成權(quán)利的概念、一般性特征、權(quán)利的成立要件、權(quán)利的內(nèi)容、權(quán)利的保護(hù)等。這種縝密的邏輯性，正是我們探究民法理論問(wèn)題、解決民法實(shí)際問(wèn)題時(shí)首先必須了解和掌握的。

3.獨(dú)特的民法理念

民法在長(zhǎng)期的發(fā)展過(guò)程中，形成了自己獨(dú)特的理念。民法理念，是指人在理性的指引下，在市民社會(huì)日常生活的活動(dòng)中所形成的價(jià)值目標(biāo)、法律精神，它對(duì)民事活動(dòng)和民事立法具有指導(dǎo)作用，是法律制度和體系的結(jié)晶和靈魂。具體而言，民法的理念可以概括為：

（1）私權(quán)至上。民法以充分創(chuàng)設(shè)和保障私權(quán)為己任，人格權(quán)神圣和財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣，任何私權(quán)均受法律之平等保護(hù)。

（2）私人自治。市民社會(huì)中私法關(guān)系的設(shè)立、變更和消滅均取決于主體自己的意思，任何個(gè)人和組織無(wú)正當(dāng)理由不得干預(yù)。

（3）主體平等。主體平等是民法區(qū)別于其它法的基本理念，也是民法的基本原則，是私權(quán)至上與私人自治的前提基礎(chǔ)，市民社會(huì)的基礎(chǔ)是平等，法律面前人人平等，市場(chǎng)面前人人平等，我們永遠(yuǎn)不可以認(rèn)為，只要有了制定法，平等的理念就可以自然深入人心。

民法思維的培養(yǎng)，就是要通過(guò)教學(xué)活動(dòng)，讓學(xué)生確立這樣的觀念：民事主體具有獨(dú)立的人格，平等的地位，明確的權(quán)利，穩(wěn)定的財(cái)產(chǎn)，意思的自由，交易的公平。

二、民法思維能力的培養(yǎng)是民法學(xué)教學(xué)創(chuàng)新的關(guān)鍵

著名的法學(xué)家E.博登海默先生認(rèn)為:教授法律知識(shí)的院校，除了對(duì)學(xué)生進(jìn)行實(shí)在法規(guī)和法律程序方面的基礎(chǔ)訓(xùn)練以外，還必須教導(dǎo)他們像法律工作者一樣去思考問(wèn)題和掌握法律論證與推理的復(fù)雜藝術(shù)。這說(shuō)明，對(duì)于法學(xué)院的學(xué)生來(lái)說(shuō)，能力的培養(yǎng)比知識(shí)的傳遞更為重要。能力關(guān)乎學(xué)生的整體素質(zhì)。民法學(xué)教學(xué)應(yīng)當(dāng)以能力的培養(yǎng)為主。這些能力包括：法律思維能力，理論整合能力，解決爭(zhēng)議能力、法學(xué)論文、文書的寫作能力；交流能力、辯論、談判能力、分析判斷能力、邏輯推理能力、法學(xué)研究能力，等等。其中最重要的，就是法律思維能力，因此，民法思維能力的培養(yǎng)對(duì)民法學(xué)教學(xué)至關(guān)重要。

民法思維能力是法律職業(yè)能力結(jié)構(gòu)中的決定性因素，目前我國(guó)的法學(xué)教育還不能滿足法律職業(yè)的從業(yè)要求，“法學(xué)院的畢業(yè)生出了校門當(dāng)律師不會(huì)辦案子，當(dāng)了法官不會(huì)審案子”的狀況甚為普遍，民法思維的培養(yǎng)與訓(xùn)練，是解決這個(gè)問(wèn)題所必需的，我們?cè)谡n堂上不僅要告訴學(xué)生什么是民法，更重要的是要告訴他們民法是如何實(shí)現(xiàn)的；如果把民法問(wèn)題的解決比做目的地，那么民法思維能力的培養(yǎng)，就是到達(dá)目的地的方向和途徑。

法學(xué)院的目標(biāo)應(yīng)該是使畢業(yè)生“能夠在無(wú)需課堂教授的情況下也能依靠自身的通過(guò)法學(xué)教育培養(yǎng)起來(lái)的素質(zhì)和基本知識(shí)迅速理解和運(yùn)用新法律”民法學(xué)教學(xué)的目的不是記住法律，而是能夠運(yùn)用法律。運(yùn)用法律的前提是有較強(qiáng)的民法思維能力。民法思維能力是學(xué)生能在將來(lái)的職業(yè)中進(jìn)行具有創(chuàng)造性的法律實(shí)踐活動(dòng)，對(duì)所學(xué)民法學(xué)知識(shí)進(jìn)行精確地運(yùn)用的基礎(chǔ)條件。

三、民法學(xué)教學(xué)的創(chuàng)新需要注意的幾個(gè)問(wèn)題

民法思維能力的具備是使學(xué)生一步步接近成長(zhǎng)目標(biāo)所必需的，也是民法學(xué)教學(xué)創(chuàng)新的重要標(biāo)志，否則，我們將培養(yǎng)出一大批擁有大量的法學(xué)知識(shí)，但不知如何運(yùn)用的所謂的法律人才。因此，在教學(xué)中我們必須注意以下幾個(gè)問(wèn)題：

1.教學(xué)觀念的改變

從民法學(xué)傳統(tǒng)的教學(xué)程序來(lái)看，主要分為兩個(gè)部分，即理論教學(xué)與實(shí)踐（實(shí)習(xí)）教學(xué)。理論教學(xué)環(huán)節(jié)主要在教室里完成，由教師將民法學(xué)的整套理論系統(tǒng)地傳授給學(xué)生；而實(shí)踐（實(shí)習(xí)）教學(xué)環(huán)節(jié)則主要在公、檢、法、司等實(shí)務(wù)部門進(jìn)行，期待學(xué)生能夠通過(guò)積極參與司法人員的辦案過(guò)程，將課堂所學(xué)的理論知識(shí)得以運(yùn)用，但我們發(fā)現(xiàn)在實(shí)踐中學(xué)生往往不知道如何將課堂上所學(xué)的知識(shí)與實(shí)踐相結(jié)合。因此，教學(xué)觀念的更新顯得非常重要。大學(xué)本科教育的職能“應(yīng)當(dāng)是讓學(xué)生獲得從事多種法律職業(yè)必須具備的能力，這種能力對(duì)于法官、律師、法學(xué)家具有同等重要的意義。因此，大學(xué)本科教育的定位只能是職業(yè)教育。”

2.教學(xué)側(cè)重點(diǎn)的掌握

（1）注重法言法語(yǔ)的訓(xùn)練。雖然大眾語(yǔ)言也許更加貼近老百姓，但是學(xué)生進(jìn)入法律院校學(xué)習(xí)的目的之一就是要使自己具有良好的法律素養(yǎng)，法律素養(yǎng)的一個(gè)重要標(biāo)志，就是能依靠法律術(shù)語(yǔ)進(jìn)行思維；法言法語(yǔ)的培養(yǎng)是為了使學(xué)生在將來(lái)的學(xué)習(xí)和工作中，能夠順利地與人溝通與交流，無(wú)論是從學(xué)術(shù)的角度還是實(shí)踐的角度，均是如此。這種法言法語(yǔ)的訓(xùn)練，是將社會(huì)問(wèn)題轉(zhuǎn)化為法律問(wèn)題所必須的，不進(jìn)入法律專業(yè)領(lǐng)域，則沒(méi)有將要解決的問(wèn)題納入法律領(lǐng)域解決的可能，道德的政治的因素則不可避免。

（2）增強(qiáng)學(xué)生對(duì)規(guī)則的認(rèn)識(shí)能力。法律思維有一個(gè)重要的特點(diǎn)，就是從具體的規(guī)則出發(fā)考慮問(wèn)題。雖然法律思維并不直接來(lái)源于規(guī)則，但是法律判斷始終是以事實(shí)與規(guī)則判斷為中心的思維活動(dòng)，這實(shí)際上是法律思維與道德思維、宗教思維的最重要的區(qū)別。民法屬于私法范疇，這種私法的屬性，決定了民法中的許多問(wèn)題，同時(shí)又是道德問(wèn)題。但是，法律與道德畢竟屬于兩個(gè)不同的范疇，各自具有調(diào)整的規(guī)則，法律職業(yè)的專業(yè)邏輯與大眾的生活邏輯是截然不同的，以道德思維代替法律思維的結(jié)果，會(huì)使法律非形式化，因此，在具體的授課過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)避免采用那種法條注釋性的方法，而應(yīng)當(dāng)對(duì)具體規(guī)則的原理、立法背景、制度價(jià)值、各國(guó)制度異同進(jìn)行分析、比較、評(píng)論，使學(xué)生在宏觀上對(duì)具體的規(guī)則有全面的認(rèn)識(shí)，因?yàn)榉陕殬I(yè)者的法律思維首先應(yīng)服從法律規(guī)則而不是服從情感。

（3）結(jié)合中國(guó)的國(guó)情。民法規(guī)則總是與社會(huì)生產(chǎn)方式和社會(huì)生活相聯(lián)系的，永遠(yuǎn)不可能有單一的普適性的法律；同時(shí)，民法也是要回答和解決社會(huì)實(shí)際問(wèn)題的，所以，教師在授課時(shí)必須回答的現(xiàn)實(shí)中國(guó)社會(huì)的需要，讓學(xué)生明白如何結(jié)合中國(guó)的國(guó)情去思考和解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

（4）邏輯訓(xùn)練。法律思維與法律邏輯密不可分。民法思維就是按照法律的邏輯（包括法律規(guī)范原則和精神）觀察、分析和解決問(wèn)題的思維方式，在概念法學(xué)體系國(guó)家，民事法律思維的養(yǎng)成要求學(xué)生具有很強(qiáng)的邏輯思維能力。只有利用法律思維和法律邏輯，進(jìn)行綜合分析和推理才能解決問(wèn)題。邏輯演繹能力的擁有，會(huì)使學(xué)生不因社會(huì)歷史條件的變化、法律的改變而喪失判斷能力。

3.教學(xué)方法多元化

民法學(xué)具有深厚的理論性，同時(shí)又具有極強(qiáng)的實(shí)踐性；我國(guó)現(xiàn)在采用的主要是以教師為主導(dǎo)的理論講授式教學(xué)模式，教師機(jī)械地講，學(xué)生被動(dòng)地聽(tīng)，缺乏主動(dòng)性與參與意識(shí)，不利于學(xué)生的思維能力和推理能力的發(fā)展；雖然有些院校在課堂上采用了課堂討論、案例分析等教學(xué)方法，但并未改變理論教學(xué)的基本模式，教學(xué)方法仍顯得過(guò)于單一。教師講學(xué)生聽(tīng)的方式傳授知識(shí)，雖然可以提高課程傳授知識(shí)的效率，但卻忽略了學(xué)生思維能力的培養(yǎng)。這種教學(xué)方法最終會(huì)使學(xué)生怠于思索和探求，從而喪失學(xué)習(xí)的積極性和探索追求真理的熱情。教學(xué)方法應(yīng)當(dāng)多元化，我國(guó)的民法帶有很典型的大陸法系國(guó)家的特點(diǎn)，因此我們不能完全放棄講授式的教學(xué)方法，但應(yīng)當(dāng)借鑒英美法系國(guó)家的一些教學(xué)方法，并加大課時(shí)量。例如：

（1）互動(dòng)式教學(xué)。包括教師與學(xué)生互動(dòng)、學(xué)生與學(xué)生互動(dòng)，在討論、辯論中了解、強(qiáng)化、掌握民法的思維方法。

（2）案例研習(xí)。案例研習(xí)的方法作為一種有效的教學(xué)方法無(wú)疑對(duì)推動(dòng)我國(guó)的民法教學(xué)創(chuàng)新具有重要意義。在討論的過(guò)程中，充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動(dòng)性，調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性，通過(guò)具體案例的研討，民法的理念、民法的思維一點(diǎn)點(diǎn)鮮活地呈現(xiàn)在學(xué)生面前，同時(shí)對(duì)于提高學(xué)生的法律實(shí)踐能力和綜合素質(zhì)也必將顯示出強(qiáng)大的生命力。當(dāng)然，案例研習(xí)教學(xué)要做到案例、法律規(guī)則、法律原理的有機(jī)結(jié)合。

（3）導(dǎo)師制。在教學(xué)中，可以采取導(dǎo)師制的方式，由導(dǎo)師定期根據(jù)課堂內(nèi)容布置論文，學(xué)生通過(guò)自己查找資料完成論文，由導(dǎo)師根據(jù)論文完成情況進(jìn)行個(gè)別輔導(dǎo)，這樣對(duì)于學(xué)生鞏固在課堂上所學(xué)的知識(shí)，培養(yǎng)其獨(dú)立思考的能力大有好處。

（4）辯論式教學(xué)。教師有選擇性地設(shè)置辯題，在辯論式教學(xué)中，學(xué)生是主體，教師只起引導(dǎo)和評(píng)價(jià)作用。學(xué)生通過(guò)資料搜集、資料篩選、課堂辯論、聽(tīng)取教師點(diǎn)評(píng)等過(guò)程，在學(xué)生傾聽(tīng)、表達(dá)、思考、臨場(chǎng)答辯的過(guò)程中，調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的主動(dòng)性和積極性，增加學(xué)生的信息輸入量。辯論式教學(xué)改變了教師是知識(shí)的灌輸者，學(xué)生是知識(shí)的被動(dòng)接受者的傳統(tǒng)教學(xué)模式，對(duì)于培養(yǎng)學(xué)生思維的敏捷性、批判性、邏輯性、創(chuàng)造性、心理素質(zhì)的穩(wěn)定性及語(yǔ)言的組織與表達(dá)能力都會(huì)有積極的作用，也是展示學(xué)生多方面能力、素質(zhì)的重要途徑。隨著教學(xué)改革的不斷深入，辯論式課題教學(xué)必定會(huì)越來(lái)越受到大家的重視。

4．考核方式多樣化

目前，我國(guó)大多數(shù)法律院校的民法學(xué)考試都是采取閉卷筆試的形式，上課時(shí)教師圍繞著概念、特征、性質(zhì)、意義等進(jìn)行講解，學(xué)生盡力記錄，考試時(shí)背誦教師的標(biāo)準(zhǔn)答案，學(xué)生為了獲得高分，就力求讓自己的認(rèn)識(shí)與教師的認(rèn)識(shí)相吻合，這種方式培養(yǎng)與考察的僅僅是學(xué)生的記憶能力，而不能考察出學(xué)生對(duì)知識(shí)的理解和掌握程度，考核的結(jié)果具有相當(dāng)?shù)钠嫘?，?shí)際上這種考核方法是對(duì)學(xué)生的創(chuàng)造性思維的禁錮。

因此，除采用傳統(tǒng)的課堂考試外，在評(píng)定學(xué)生成績(jī)時(shí)，還應(yīng)當(dāng)參考學(xué)生平日上課表現(xiàn)、科研成果、學(xué)術(shù)論文、課程討論情況及實(shí)踐活動(dòng)表現(xiàn)等因素進(jìn)行綜合考評(píng)。教學(xué)考核的方式過(guò)于機(jī)械化，考核結(jié)果具有片面性。

5．課程設(shè)置

筆者認(rèn)為，民法學(xué)課程應(yīng)將現(xiàn)在的單純的課堂講授一元模式改為課堂講授與方法訓(xùn)練的二元模式。教師必須熟悉和運(yùn)用這兩種不同的教學(xué)方法。一種是講授法，教師要在較短的時(shí)間內(nèi)，按照民法學(xué)科的要求，講清每堂課的基本概念、理論、思路和重點(diǎn)。另一種是指導(dǎo)學(xué)生研究的方法，要指導(dǎo)學(xué)生學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)、學(xué)會(huì)研究。教師應(yīng)當(dāng)編排重要的閱讀文獻(xiàn)，指導(dǎo)學(xué)生閱讀；要對(duì)前沿性的有研究?jī)r(jià)值的題目進(jìn)行思考，提出參考性的選題；要指導(dǎo)學(xué)生擬定發(fā)言題目、提綱；要組織學(xué)生討論，對(duì)發(fā)言的內(nèi)容進(jìn)行分析和評(píng)價(jià)。

綜上所述，民法學(xué)的教學(xué)創(chuàng)新迫在眉睫，民法思維能力的培養(yǎng)應(yīng)當(dāng)作為民法學(xué)教學(xué)創(chuàng)新的首要目標(biāo)，為著這個(gè)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，民法教學(xué)應(yīng)當(dāng)在民法的教學(xué)理念、教學(xué)重點(diǎn)、教學(xué)方法、課程設(shè)置、考核方式等方面做全面地改革。

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