關(guān)于證券投資基金持有人大會(huì)制度的思考

沈秋濤

中圖分類號(hào)：F830 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

內(nèi)容摘要：基金份額持有人大會(huì)制度是我國(guó)契約型證券投資基金治理結(jié)構(gòu)的一個(gè)重要組成部分，但由于基金持有人的高度分散性和流動(dòng)性，導(dǎo)致其很少愿意出席基金持有人大會(huì)并對(duì)基金運(yùn)作過(guò)程中的重大事項(xiàng)作出決議。為了完善基金份額持有人大會(huì)制度，本文針對(duì)現(xiàn)行基金持有人大會(huì)制度存在的缺陷，提出了設(shè)立基金監(jiān)管委員會(huì)作為基金持有人大會(huì)常設(shè)機(jī)構(gòu)的構(gòu)想，并設(shè)計(jì)了相應(yīng)的基金監(jiān)管人制度。

關(guān)鍵詞：基金持有人大會(huì) 監(jiān)管委員會(huì) 監(jiān)管人

我國(guó)的《證券投資基金法》創(chuàng)立了保護(hù)投資者利益的基金份額持有人大會(huì)（簡(jiǎn)稱“持有人大會(huì)”）制度，為基金持有人行使對(duì)基金管理人的監(jiān)督權(quán)提供了法律依據(jù)，但從我國(guó)的實(shí)踐看，由于基金持有者人數(shù)眾多，且具有高度的分散性和流動(dòng)性、對(duì)參與持有人大會(huì)往往采取“搭便車”和“理性冷漠”的態(tài)度，因此，缺乏參與基金治理的積極性，使基金持有人大會(huì)制度往往只流于形式。由于基金份額持有人大會(huì)不是一個(gè)常設(shè)機(jī)構(gòu)，只有當(dāng)基金管理人出現(xiàn)嚴(yán)重失職或違法、違規(guī)時(shí)，持有人大會(huì)才能以多數(shù)決議將其撤換，因此，持有人對(duì)基金管理人的監(jiān)督是事后的、有限的，帶有很大的滯后性和虛弱性。由此可見(jiàn)，目前的持有人大會(huì)制度沒(méi)有很好地發(fā)揮其保護(hù)基金投資者利益，需要盡快加以完善。

完善基金份額持有人大會(huì)制度的一個(gè)可行方案是設(shè)立一個(gè)基金持有人大會(huì)的常設(shè)機(jī)構(gòu)，并賦予其應(yīng)有的職權(quán)。持有人大會(huì)的常設(shè)機(jī)構(gòu)可取名為“基金監(jiān)管委員會(huì)”（簡(jiǎn)稱 “監(jiān)管會(huì)”）。

監(jiān)管會(huì)的職責(zé)、權(quán)利與義務(wù)

監(jiān)管會(huì)可定位為基金持有人大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其主要職責(zé)就是行使對(duì)基金管理人和托管人的日常監(jiān)督權(quán)。它是基金持有人大會(huì)的組成部分，也是基金持有人的授權(quán)代表組織。

為了避免監(jiān)管會(huì)承擔(dān)超越其作為一個(gè)授權(quán)代表組織或執(zhí)行機(jī)關(guān)所能承擔(dān)的責(zé)任范圍，可以規(guī)定其所有的權(quán)利和義務(wù)均由持有人大會(huì)授予和約束，范圍在持有人大會(huì)所及的權(quán)利義務(wù)之內(nèi)。監(jiān)管會(huì)的具體職權(quán)義務(wù)可規(guī)定如下：

負(fù)責(zé)召集持有人大會(huì)并就基金持有人的提案組織表決；代表基金持有人與所選擇的基金管理人和托管人簽署有關(guān)的基金契約；審查基金管理人和托管人對(duì)基金財(cái)產(chǎn)管理運(yùn)作的報(bào)告，并簽署發(fā)表同意公開(kāi)披露的信息；對(duì)基金管理人和托管人提出咨詢和建議，必要時(shí)可聘請(qǐng)獨(dú)立公共會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)該基金賬戶進(jìn)行審計(jì)，或聘請(qǐng)律師事務(wù)所對(duì)基金管理人和托管人的行為發(fā)表法律意見(jiàn)，并向證券監(jiān)管部門(mén)報(bào)告。

選聘基金管理人和托管人。鑒于現(xiàn)有的管理人和托管人在基金發(fā)起和銷售中已做出了較大的貢獻(xiàn)，一般由監(jiān)管會(huì)作為全體基金持有人的法律信托代表，以監(jiān)管會(huì)的名義與管理人和托管人簽訂首期（例如三年期）委托合同?；鸪闪⒑螅艄芾砣嘶蛲泄苋宋茨鼙M職履行職責(zé)給基金持有人造成損失，則監(jiān)管會(huì)應(yīng)按照所簽訂的契約向其追償，并可向持有人大會(huì)提議更換管理人或托管人，由持有人大會(huì)或其臨時(shí)會(huì)議決議。

享有代表基金持有人對(duì)基金管理人（及其高級(jí)職員，如董事會(huì)成員或總經(jīng)理）的違法違規(guī)行為和嚴(yán)重失職造成基金資產(chǎn)重大損失的行為提起損害賠償訴訟的權(quán)利。這種權(quán)利代表了基金投資者的整體利益，當(dāng)受益人怠于通過(guò)訴訟追究管理人責(zé)任時(shí)，監(jiān)管會(huì)可依法行使代表訴訟提起權(quán)，使持有人大會(huì)的監(jiān)督作用真正對(duì)管理人具有較強(qiáng)的影響力，而使監(jiān)督不止流于形式。

監(jiān)管會(huì)成員的選聘、更替和薪酬設(shè)計(jì)程序

監(jiān)管會(huì)成員可稱為“基金監(jiān)管人”，由持有份額較多的基金持有人（簡(jiǎn)稱：“大份額持有人”）推薦形成的“基金內(nèi)部監(jiān)管人”和外部選聘的“基金獨(dú)立監(jiān)管人”組成。在我國(guó)基金持有人的構(gòu)成中，機(jī)構(gòu)投資者占有一定比重，作為持有份額較多的機(jī)構(gòu)投資者與份額較少的個(gè)人投資者，他們通過(guò)召開(kāi)持有人大會(huì)來(lái)監(jiān)督約束基金管理人的激勵(lì)是不同的。

理性的機(jī)構(gòu)投資者不可能僅依靠贖回基金的方式，來(lái)對(duì)不合格的基金管理人作出反應(yīng)，由于持有份額較多，在短時(shí)間內(nèi)大量減持勢(shì)必會(huì)影響基金凈值，從而最終影響機(jī)構(gòu)投資者的收益，因此，機(jī)構(gòu)投資者參與基金治理的激勵(lì)較強(qiáng)，由此監(jiān)管會(huì)必須為大份額持有人直接參與監(jiān)管預(yù)留空間，以維護(hù)其利益（當(dāng)然，大份額持有人也有權(quán)不參與監(jiān)管會(huì)）。作為基金主體的廣大持有份額較少的個(gè)人、機(jī)構(gòu)投資者，往往通過(guò)“用腳投票”（贖回或轉(zhuǎn)讓）的方式來(lái)表示對(duì)基金管理人的不滿，參與基金治理的激勵(lì)較弱，因此，監(jiān)管會(huì)的成員主體應(yīng)該由代表廣大基金持有人利益的基金獨(dú)立監(jiān)管人組成。

在由特定發(fā)起人發(fā)起設(shè)立證券投資基金后，應(yīng)由發(fā)起人和托管人召集大份額持有人（例如前十大持有人）召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)籌備會(huì)議，由大份額基金持有人推薦形成“基金內(nèi)部監(jiān)管人”；由發(fā)起人、托管人和大份額基金持有人共同組織向全社會(huì)公開(kāi)招聘“基金獨(dú)立監(jiān)管人”。獨(dú)立監(jiān)管人和內(nèi)部監(jiān)管人共同組成基金監(jiān)管委員會(huì)，其人數(shù)可根據(jù)基金規(guī)模而定，一般設(shè)置為3～7人，其中獨(dú)立監(jiān)管人占2/3以上。由于大份額持有人可能發(fā)生不定期變化，因此其在監(jiān)管會(huì)的代表也應(yīng)適時(shí)作出調(diào)整。而獨(dú)立監(jiān)管人代表廣大投資人的利益且相對(duì)穩(wěn)定，因此監(jiān)管會(huì)主任也應(yīng)由獨(dú)立監(jiān)管人擔(dān)任。

在持有人大會(huì)審核批準(zhǔn)監(jiān)管會(huì)成員后，基金監(jiān)管人即成為基金持有人在法律上的利益代表，并負(fù)有相應(yīng)的權(quán)利與義務(wù)。在任職一定期限后，進(jìn)行換屆選舉，或者根據(jù)需要由基金持有人大會(huì)隨時(shí)進(jìn)行調(diào)整。若監(jiān)管人未能履行職責(zé)給基金持有人造成損失，則持有人大會(huì)可依據(jù)《信托法》向監(jiān)管人追償，全體成員承擔(dān)連帶責(zé)任（在具體決議事項(xiàng)中保留與決議不同意見(jiàn)的監(jiān)管人可免責(zé)），并可決議更換部分或全體監(jiān)管人。

監(jiān)管人應(yīng)獲得固定薪酬，還可建立一定的監(jiān)管人激勵(lì)機(jī)制，由持有人大會(huì)籌備會(huì)提議，經(jīng)持有人大會(huì)決議通過(guò)后實(shí)施。

基金監(jiān)管人資格的取得

證監(jiān)會(huì)應(yīng)該制定取得基金監(jiān)管人（包括基金內(nèi)部監(jiān)管人和獨(dú)立監(jiān)管人）任職資格的基本條件，統(tǒng)一組織考試，按照擇優(yōu)錄取的原則認(rèn)定資格。獲得資格的人員進(jìn)入基金監(jiān)管人信息庫(kù)，由大份額基金持有人、發(fā)起人和托管人在持有人大會(huì)籌備會(huì)期間進(jìn)行選聘，證監(jiān)會(huì)予以備案。如果基金獨(dú)立監(jiān)管人認(rèn)為自己與基金管理人的關(guān)系會(huì)影響今后獨(dú)立履行職責(zé)，應(yīng)主動(dòng)上報(bào)證監(jiān)會(huì)，由證監(jiān)會(huì)決定其是否可以接受聘任。

對(duì)于故意隱瞞自己與基金發(fā)起人的關(guān)聯(lián)關(guān)系，接受聘任的基金獨(dú)立監(jiān)管人，一經(jīng)查實(shí)，證監(jiān)會(huì)應(yīng)解除其職務(wù)。對(duì)于與基金管理人或托管人串通，損害持有人利益的基金監(jiān)管人，證監(jiān)會(huì)應(yīng)取消其任職資格?；鸨O(jiān)管人的任職條件，應(yīng)滿足下列要求：是證券、金融、法律或?qū)徲?jì)方面的專家；有5年以上的證券從業(yè)經(jīng)歷；為人正直，有較高的社會(huì)聲譽(yù)；通過(guò)基金監(jiān)管人任職資格考試。

綜上所述，在證券投資基金持有人大會(huì)的基礎(chǔ)上設(shè)立其常設(shè)機(jī)構(gòu)——基金監(jiān)管委員會(huì)的構(gòu)想，是改善我國(guó)契約型基金治理結(jié)構(gòu)的有效嘗試，這種組織制度的創(chuàng)新具有簡(jiǎn)便易行的特點(diǎn)，是一種法律調(diào)整成本低、基金組織結(jié)構(gòu)調(diào)整范圍小的改革方案，它將會(huì)為我國(guó)契約型基金的健康發(fā)展提供組織上的保證。

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