對我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易缺陷的思考

[摘要] 近年來，一些上市公司為了變相籌資，取得配股資格或?qū)崿F(xiàn)扭虧、避免被ST或PT，利用法律制度、會計制度上的漏洞，運用關(guān)聯(lián)交易對利潤進行操縱，造成會計信息質(zhì)量低劣，損害了廣大投資者、債權(quán)人的合法權(quán)益，擾亂了資本市場的秩序。另一方面，從國內(nèi)瓊民源到美國安然公司利用關(guān)聯(lián)方隱藏債務(wù)、掩蓋真實財務(wù)狀況，最終破產(chǎn)，使人們看到了關(guān)聯(lián)方交易帶來的惡果。因此，上市公司關(guān)聯(lián)交易成為我國證券市場監(jiān)管的重點和難點。

[關(guān)鍵詞] 關(guān)聯(lián)交易 重組 非公允 披露 審計

一、目前上市公司關(guān)聯(lián)方交易的缺陷

我國上市公司關(guān)聯(lián)交易十分普遍。關(guān)聯(lián)交易本身無可非議，是一種個性行為，然而我們看到的更多的情況是，當(dāng)前很多上市公司進行的往往是非公允的關(guān)聯(lián)交易。

1.違規(guī)占用資金

上市公司的大股東違規(guī)占用關(guān)聯(lián)方資金問題是中國資本市場由來已久的一個老問題。長期以來，部分上市公司的大股東利用治理結(jié)構(gòu)尚不完善的漏洞，憑借對上市公司的絕對控制地位，通過直接無償或者幾乎無償借用﹑關(guān)聯(lián)交易但不支付貨款﹑上市公司的貸款回籠到關(guān)聯(lián)方賬戶等主要手段挪用、占用上市公司資金，直至上市公司淪為空殼。

2.轉(zhuǎn)嫁費用負擔(dān)

股份公司改制上市時，一般都將企業(yè)從社會的非生產(chǎn)性資產(chǎn)剝離出來，但股份公司上市后仍需要關(guān)聯(lián)公司提供有關(guān)方面的服務(wù)，因此，上市前各方都會簽訂有關(guān)費用的支付和分攤標(biāo)準的協(xié)議。這些項目涵蓋面較廣，包括醫(yī)療、飲食、托兒所、職工住房、廣告費用、離退休人員的費用等等。

3.關(guān)聯(lián)方違規(guī)擔(dān)保

擔(dān)保事項在上市公司中十分普遍。股份公司為集團公司提供信用擔(dān)保，可解決集團公司的資金困難，但信用擔(dān)保有可能成為股份公司的或有負債，增加股份公司的財務(wù)風(fēng)險。關(guān)聯(lián)方公司相互擔(dān)保，會形成資金的相互擔(dān)保鏈，一旦一個公司出現(xiàn)問題，其他關(guān)聯(lián)方公司也難以幸免。雖然從表面上看，每筆貸款都有擔(dān)保人，似乎很安全，但實際上存在著很大的風(fēng)險。

4.關(guān)聯(lián)方進行非公允資產(chǎn)買賣

國外公司法規(guī)定，上市公司或其任何附屬公司向關(guān)聯(lián)人士購買或變賣資產(chǎn)，或在收購或出售另一間公司時，該公司的一名主要股東屬關(guān)聯(lián)人士，屬較重要的關(guān)聯(lián)交易，必須向股東大會公布并取得其批準后方可實行，而關(guān)聯(lián)人士須放棄投票權(quán)。由于這些最大股東在購并行為中的支配因素，在交易價格的確定標(biāo)準、交易程序中少數(shù)股東的參與程度、信息披露的充分性等方面就會暴露出諸多問題。

5.利用并購或重組進行非公允關(guān)聯(lián)交易

利用并購或重組進行非公允關(guān)聯(lián)交易有兩種主要形式：(1)資產(chǎn)剝離， 將本身的不良資產(chǎn)剝離給關(guān)聯(lián)方， 玩一個“金蟬脫殼”， 從而降低費用， 避免不良資產(chǎn)經(jīng)營造成的虧損， 同時還可以得到一筆剝離收入。 (2)資產(chǎn)租賃， 將不良資產(chǎn)出租給關(guān)聯(lián)方， 或者通過調(diào)節(jié)資產(chǎn)的租賃價格， 從而實現(xiàn)利潤的流入。

二、完善關(guān)聯(lián)方交易的建議

1.完善關(guān)聯(lián)交易及其披露的會計規(guī)范

就關(guān)聯(lián)交易及其披露的會計規(guī)范而言，我們可以從以下的幾個方面入手。

（1）完善對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的范圍界定

采用實質(zhì)重于形式的原則判斷關(guān)聯(lián)交易方能在一定程度上遏制“關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化”。由于從實質(zhì)上看，上市公司的“關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化”屬于關(guān)聯(lián)方交易，所以治理關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的關(guān)鍵在于采用實質(zhì)重于形式的原則判斷關(guān)聯(lián)方交易。從法律角度來講，通過非關(guān)聯(lián)化的形式來進行關(guān)聯(lián)交易并不能改變利潤提供方與接受方的關(guān)聯(lián)交易實質(zhì)。提供方與相關(guān)的上市公司明顯違背市場公平交易原則，事實本身就是交易雙方具有了法律上的利害關(guān)系——即關(guān)聯(lián)方關(guān)系的實質(zhì)。

（2）完善對關(guān)聯(lián)交易定價政策的披露

通常國際上認可的關(guān)聯(lián)交易定價方法主要有再售價格法、成本加成法和不受控制的可比價格法三種。再售價格法是指從再售價格中扣減能彌補再售成本和適當(dāng)毛利以確定再售方應(yīng)付轉(zhuǎn)移價格的方法，通常是當(dāng)商品在關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移后又銷售給獨立第三方時被采用。成本加成法是指在供應(yīng)商的成本上增加適當(dāng)?shù)母郊又底鳛橘徹浄綉?yīng)付轉(zhuǎn)移價格的方法，通常應(yīng)用在關(guān)聯(lián)方采購中。不受控制的可比價格法是指參照非關(guān)聯(lián)方之間在經(jīng)濟上可比的市場中買賣類似商品所采用的價格作為確定關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移價格的方法，往往在關(guān)聯(lián)方資產(chǎn)交易中使用。關(guān)聯(lián)交易價格的定價方法可以參照國際慣例，結(jié)合我國的定價政策和價格形成機制確定。

（3）完善關(guān)聯(lián)交易披露的方法

關(guān)聯(lián)交易的披露國際上有兩種方法：一是在會計報表附注中作相關(guān)披露，二是對某些重大項目的金額在會計報表中披露，其他事項在會計報表附注中披露。我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的披露多采用第一式，文字描述過于繁瑣，不易理解。要完善我們關(guān)聯(lián)交易的披露方法，要求多一些表格形式，使使用者能夠一目了然，增加這類交易的透明度?？梢愿鶕?jù)重要性原則將對上市公司財務(wù)和經(jīng)營狀況有不容忽視的影響的大額資金占有或占用在資產(chǎn)負債表中列出，以利于報表使用者能夠清晰明確的判斷。

2.完善公司治理結(jié)構(gòu)

對新上市公司而言，加強審核管理，就堵住了不公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的源頭，這是從根本上解決不公平關(guān)聯(lián)交易的重要措施。在企業(yè)上市之初，其完整的產(chǎn)供銷系統(tǒng)應(yīng)全部進入上市公司，此外企業(yè)必不可少的輔助生產(chǎn)設(shè)施、商標(biāo)權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)也應(yīng)全部進入上市公司，從而最大可能增強上市公司的獨立自主性。對于獨立能力差的上市公司，應(yīng)該加強資本運作的力度，通過集團公司與上市公司相關(guān)資產(chǎn)的置換，進行業(yè)務(wù)重整，將上市公司主營業(yè)務(wù)需要的上下游業(yè)務(wù)（或其中之一）從母公司置換進來，或者通過將上市公司目前的主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)置換回母公司，置換進其他可以獨立運作的資產(chǎn)以及通過收購、兼并等方式，完善上市公司的產(chǎn)供銷資源系統(tǒng)并迫使上市公司具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，這樣會大大地減少關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生。

對其他上市公司來說，要采取措施規(guī)范股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層的權(quán)責(zé)，形成權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)和經(jīng)營管理者之間的制衡機制。并強化股東對經(jīng)營者的監(jiān)督，賦予監(jiān)事會更多的實權(quán)，逐步變事后監(jiān)督為事前監(jiān)督。同時，要完善上市公司獨立董事制度，并在職能上處理好獨立董事與監(jiān)事會的關(guān)系，由獨立董事代表中小股東利益，并對上市公司的關(guān)聯(lián)交易發(fā)表獨立意見。

3.改進關(guān)聯(lián)方交易的審計和行政監(jiān)管

對上市公司的財務(wù)和經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)要求上市公司聘請注冊會計師進行專項審計，并發(fā)表恰當(dāng)?shù)膶徲嬕庖?，將其作為信息披露的?guī)定內(nèi)容。注冊會計師對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的審計，必須嚴密關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的真實性、合法性、有效性、交易價格的合理性，審查是否符合公開、公平、公正的交易原則，看是否存在利用關(guān)聯(lián)交易來操縱利潤、轉(zhuǎn)移資金的現(xiàn)象，恰當(dāng)?shù)陌l(fā)表審計意見。

從政府監(jiān)管部門的規(guī)范來看，公司在改制重組中應(yīng)盡量減少關(guān)聯(lián)交易，尤其是與控股股東及其下屬機構(gòu)之間在供應(yīng)、銷售、生產(chǎn)加工等直接經(jīng)營環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)交易。公司50%以上的營業(yè)收入和利潤來自關(guān)聯(lián)交易的，在沒有制定有針對性的減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的實施方案之前，不得發(fā)行上市。在申請上市的擬上市公司公開發(fā)行股票之前，不得存在對擬上市公司產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)交易。

4.完善法律對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管

健全有效的法律制度是制止不公平關(guān)聯(lián)交易泛濫、維護關(guān)聯(lián)交易公平的根本保障。我國應(yīng)著力于完善以下幾點：(1)拓展其調(diào)整對象，將關(guān)聯(lián)公司全面納入公司法體系，通過關(guān)聯(lián)企業(yè)專章立法來規(guī)制關(guān)聯(lián)交易。(2)突破公司法絕對的法人人格獨立原則和股東有限責(zé)任原則，確立公司法人人格否認原則。即在關(guān)聯(lián)公司專章立法中規(guī)定，當(dāng)上市公司為謀求不正當(dāng)利益，濫用控制權(quán)，損害從屬公司及其中小股東、債權(quán)人利益時，從屬公司喪失獨立法人資格，造成的損害直接由上市公司來承擔(dān)，而不以其出資額為限。(3)重新構(gòu)架公司法制度安排，在關(guān)聯(lián)公司專章立法中規(guī)定股東大會批準制度、股東表決權(quán)排除制度、股東派生訴訟制度等從事前預(yù)防和事后救濟兩方面來對上市公司關(guān)聯(lián)交易予以法律規(guī)制，建立完善的關(guān)聯(lián)交易法律體系，從制度上避免不公平關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。（4）對上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露的相關(guān)問題做出統(tǒng)領(lǐng)全局的規(guī)定，制定統(tǒng)一的標(biāo)準，給上市公司提供一個執(zhí)法效力強的、明確的立法依據(jù)。（5）在執(zhí)法力度方面，要求在公司股東迫使公司行為違背正常的商業(yè)條件，給第三者造成利益損失時，應(yīng)對其行為后果承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?？山梃b國際上通行的做法，制定相應(yīng)的股東派生訴訟制度和控股股東賠償制度，以保護中小投資者的利益。

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