反傾銷與海關(guān)職能之探析

[摘要] 反傾銷措施的適用一般由一國的貿(mào)易主管部門調(diào)查決定，海關(guān)負責征收反傾銷稅。因此，一般認為海關(guān)僅通過征收反傾銷稅，在反傾銷法律制度中發(fā)揮輔助職能。然而由于海關(guān)的特殊地位和作用，海關(guān)在反傾銷法律制度中發(fā)揮征稅、監(jiān)管、統(tǒng)計及緝私等多重職能。

[關(guān)鍵詞] 反傾銷 海關(guān)職能

反傾銷（Anti-dumping）是指當外國產(chǎn)品以傾銷的方式進入一國國內(nèi)市場并對其國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成負面影響時，該國政府所采取的減輕乃至消除該類負面影響的自我救濟措施。根據(jù)反傾銷法，一般而言，進行反傾銷調(diào)查和做出反傾銷裁定的主管機關(guān)主要是一國的貿(mào)易主管部門，比如中國的商務(wù)部，美國的商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會等，而各國海關(guān)在反傾銷中的作用主要是接受反傾銷主管機關(guān)的指令，負責征收反傾銷稅。

由于海關(guān)并不對是否采取反傾銷措施有決定作用，所以，許多學者認為海關(guān)在反傾銷中僅僅發(fā)揮輔助職能，甚至認為海關(guān)在反傾銷中只體現(xiàn)了其征稅職能，而海關(guān)的其他諸如海關(guān)監(jiān)管、海關(guān)統(tǒng)計及海關(guān)緝私等職能統(tǒng)統(tǒng)缺位。其實不然，海關(guān)作為對進出境監(jiān)督管理的國家機構(gòu)，在國家的經(jīng)濟安全體系中發(fā)揮著重要的作用，盡管決定是否采取反傾銷的權(quán)利不在于海關(guān)，但是基于海關(guān)的特殊職責及反傾銷的復(fù)雜性，在反傾銷中，海關(guān)的征稅、監(jiān)管、統(tǒng)計及緝私等各項職能并沒有弱化，而是與反傾銷的法律制度相結(jié)合適用。

一、反傾銷稅與海關(guān)的征稅職能

海關(guān)作為反傾銷的稅令執(zhí)行機構(gòu)，其征收反傾銷稅的職能在各國的反傾銷法中都予以明確。海關(guān)征收反傾銷稅的條件在于：第一，傾銷行為的存在。第二，傾銷行為產(chǎn)生損害或損害的威脅。第三，傾銷與損害的因果關(guān)系。第四，主管機關(guān)對傾銷幅度和損害調(diào)查的做出肯定性裁定后。只有滿足上述條件，海關(guān)才可以征收反傾銷稅。征收反傾銷稅的目的在于維護國際貿(mào)易正常的秩序，實現(xiàn)國際貿(mào)易中自我救濟，因此反傾銷稅具有與關(guān)稅不一樣的作用，而海關(guān)征收反傾銷稅的職能要與反傾銷稅的本質(zhì)特征相結(jié)合適用。

1.反傾銷稅的補償性、懲罰性與海關(guān)征稅職能

海關(guān)對反傾銷稅的征收主要是以補償為主，一般是將傾銷幅度作為征收反傾銷稅的上限，如足以抵消對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的損害，則可以選擇低于傾銷幅度的反傾銷稅。在特殊情況下，反傾銷稅也具有懲罰性，例如在反傾銷調(diào)查過程中，如果有關(guān)傾銷產(chǎn)品的出口企業(yè)不參與訴訟，不配合調(diào)查，則在確定最終反傾銷稅時，調(diào)查機關(guān)只能依據(jù)申訴方所提供的證據(jù)來決定征收多少反傾銷稅，一般在這種情況下，海關(guān)會征收高額的反傾銷稅，對出口商而言是具有一定懲罰性的。無論反傾銷稅是補償性還是懲罰性，海關(guān)在實施反傾銷措施和征收最終反傾銷稅的時候，都不影響海關(guān)行使征收關(guān)稅和其他進口環(huán)節(jié)稅的職能。

2.反傾銷稅的選擇性和價格承諾中的海關(guān)職能

在存在傾銷和損害的情況下，即便兩者具有因果關(guān)系，反傾銷稅的征收也不是必然要發(fā)生的，還可以選擇由出口商做出價格承諾，以消除傾銷行為所造成的損害。因為價格承諾是以消除傾銷的損害性為目的，所以一般價格承諾都具有有效期限，在這一有效期限內(nèi)，海關(guān)須對國外出口商或出口政府是否遵守其承諾的價格或數(shù)量實施必要的監(jiān)控，如發(fā)現(xiàn)有違反協(xié)議的情況，有關(guān)部門可以恢復(fù)反傾銷調(diào)查。

3.反傾銷稅的“多退少不補”原則與退稅中的海關(guān)職能

反傾銷稅的稅額不能超過最終裁定的傾銷幅度，如果反傾銷稅的納稅義務(wù)人有證據(jù)證明已經(jīng)繳納的稅額超過了確定的傾銷幅度并經(jīng)有關(guān)機關(guān)核實后，超出的部分由海關(guān)予以退還；如果在先采取了臨時反傾銷措施的情況下，最終確定的反傾銷稅額低于臨時反傾銷稅額的，多征的部分由海關(guān)予以退還，如果最終確定的反傾銷稅額高于臨時反傾銷稅稅額少征的部分不再補征。

4.反傾銷稅的復(fù)審與海關(guān)征稅職能

復(fù)審是指反傾銷稅調(diào)查的主管機關(guān)對已經(jīng)產(chǎn)生法律效力的反傾銷措施依法進行重新審議的行為。復(fù)審后如證明，被控傾銷的進口產(chǎn)品的銷售價格高于正常價值，則海關(guān)應(yīng)將已征收的反傾銷稅退還給進口商；如果進口產(chǎn)品的銷售價格仍低于正常價值，則海關(guān)將對進口商處以罰款，并按重新確定的傾銷幅度計征反傾銷稅。反傾銷稅的征收應(yīng)在彌補損害的必要時間內(nèi)實施，一般規(guī)定為五年。但是如果到最后期限在有充分證據(jù)的情況下，復(fù)審發(fā)現(xiàn)反傾銷稅的終止會導(dǎo)致傾銷及損害的繼續(xù)發(fā)生，則可繼續(xù)征稅。因此，海關(guān)在征收反傾銷稅時，要充分考慮復(fù)審所產(chǎn)生的反傾銷稅時間的變更及反傾銷稅稅率的重新確定等情況。

二、反傾銷中的反規(guī)避與海關(guān)的監(jiān)管職能

進口國所征收反傾銷稅增加了出口商的出口成本，為避免出口成本的增加，出口商一般利用海關(guān)稅則的規(guī)定將被實施反傾銷的產(chǎn)品分解或改頭換面或采取其他措施繼續(xù)向進口國出口，從而規(guī)避反傾銷。出口商規(guī)避反傾銷的行為不僅使進口國的反傾銷稅無法“應(yīng)收盡收”，更重要的是破壞了反傾銷措施的補救效果，使進口國的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的損害無法得到有效的控制和補償。因此，在反傾銷措施確立后，海關(guān)應(yīng)加強對被訴傾銷主體及產(chǎn)品的監(jiān)管，防止規(guī)避反傾銷行為的發(fā)生。規(guī)避反傾銷的行為主要包括在進口國組裝型規(guī)避、第三國境內(nèi)組裝型規(guī)避、產(chǎn)品輕微改變型規(guī)避、產(chǎn)品后期開發(fā)型產(chǎn)品等四種形式。針對于不同類型的規(guī)避行為，海關(guān)可以實施相應(yīng)的海關(guān)制度進行反規(guī)避監(jiān)管。

1.海關(guān)對“在進口國零件組裝” 產(chǎn)品采取的反規(guī)避監(jiān)管措施

出口商為避免制成品在進口國被征收反傾銷稅，將生產(chǎn)該產(chǎn)品所需的零配件、組裝件或原材料出口到進口國，然后在進口國組裝成成品后再銷售。這種規(guī)避的關(guān)鍵在于抓住了各國或地區(qū)制成品與零配件在各國或地區(qū)海關(guān)稅則中的分類不同，在實踐中海關(guān)對此類規(guī)避行為常見的監(jiān)管做法是通過確定組裝產(chǎn)品是否由出自被征反傾銷稅產(chǎn)品的原出口國或地區(qū)的零部件、組裝件或原材料所組裝成的，以及將組裝產(chǎn)品的價格與受反傾銷令約束的相同產(chǎn)品的正常價值進行比較，以此確定該產(chǎn)品是否應(yīng)為反傾銷稅課征對象。

2.海關(guān)對“在第三國組裝或生產(chǎn)”產(chǎn)品采取的反規(guī)避監(jiān)管措施

出口商將已被征稅產(chǎn)品的制成階段轉(zhuǎn)移到第三國或地區(qū)進行，然后將制成品以第三國或地區(qū)產(chǎn)品的名義出口到進口國。這一規(guī)避方法產(chǎn)生的原因在于：在正常情況下，進口國當局通常只對來自特定出口國或地區(qū)的特定或不特定出口商的產(chǎn)品征收反傾銷稅。海關(guān)主要是依據(jù)原產(chǎn)地規(guī)則對此類產(chǎn)品規(guī)避反傾銷稅行為進行監(jiān)管，即通過認定產(chǎn)品在第三國是否發(fā)生了“實質(zhì)性改變”，以確定產(chǎn)品的原產(chǎn)國是否受反傾銷措施的國家。

3.海關(guān)對“輕微改變及后期發(fā)展”產(chǎn)品采取的反規(guī)避監(jiān)管措施

出口商對被征收反傾銷稅的產(chǎn)品進行非功能性的改變，如僅僅對產(chǎn)品的形式或外觀進行改變，或?qū)a(chǎn)品進行輕微加工等或功能性改變，這種對已被征收反傾銷稅的產(chǎn)品的改變，使產(chǎn)品有別于那些根據(jù)進口國或地區(qū)當局反傾銷稅法描述而確定的征稅對象。由于這種改變實際上并不會導(dǎo)致產(chǎn)品的最終用途、物理特征及消費者購買的選擇發(fā)生相應(yīng)的改變，因此海關(guān)采取的反規(guī)避監(jiān)管措施主要是將此類產(chǎn)品視為受反傾銷措施約束產(chǎn)品的同類產(chǎn)品，對其亦同樣課征反傾銷稅。

除此之外，海關(guān)還可以在貿(mào)易主管部門反規(guī)避調(diào)查期間，對涉嫌規(guī)避反傾銷的復(fù)進口產(chǎn)品收取相應(yīng)反傾銷稅擔保金后放行，或可要求與被征收反傾銷稅商品相關(guān)的生產(chǎn)企業(yè)和與被訴對象有特殊關(guān)系的企業(yè)定期報送有關(guān)被訴傾銷商品的經(jīng)營報表，并對關(guān)聯(lián)方交易事項按照會計準則的規(guī)范進行披露。

三、反傾銷調(diào)查與海關(guān)統(tǒng)計職能

反傾銷調(diào)查主要包括兩部分:一是傾銷調(diào)查;二是損害調(diào)查。在反傾銷調(diào)查中，海關(guān)可以運用海關(guān)統(tǒng)計為反傾銷調(diào)查提供詳實、準確的數(shù)據(jù)。

1.傾銷調(diào)查與海關(guān)統(tǒng)計職能

傾銷調(diào)查涉及到進口產(chǎn)品的出口價格與正常價值的比較，因此具有很強的涉外性，負責傾銷調(diào)查的機構(gòu)往往都是對國家貿(mào)易進行管理或直接掌握第一手資料的部門，如一國的商務(wù)部和海關(guān)，因此進口國可以依靠海關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)來確定“出口價格”。WTO的《反傾銷協(xié)議》及各國國內(nèi)反傾銷法都沒有對出口價格的概念做出明確的界定。一般情況下理解，出口價格為出口商將出口產(chǎn)品出售給進口商的價格，出口價格與正常價值的比較是指出口國的國內(nèi)正常價值與特定商品離開出口國的價格之間進行比較，而不是與出口產(chǎn)品的被進口價格做比較。因此，在GATT各締約方中，將出口價格理解為離岸價（即FOB價格），只包括成本和出口商所承擔的出口報關(guān)費用，但不包括運輸和保險等各項費用，已形成普遍的認識。進口國的海關(guān)統(tǒng)計可以從宏觀角度掌控貨物的價格并可以適時、全面的進行縱向、橫向的分析和國別比較。當然，確定出口價格是個比較復(fù)雜的問題，有時并不存在“出口價格”，只能以第三國價格或構(gòu)成價格來確定。在這種情況下，海關(guān)統(tǒng)計也同樣發(fā)揮著重要的作用。

2.損害調(diào)查與海關(guān)統(tǒng)計

在反傾銷法律與實踐中，對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害包括三種類型：實質(zhì)性損害、實質(zhì)性損害威脅和實質(zhì)性阻礙。如何判定“實質(zhì)性”損害，在國際和國內(nèi)反傾銷法中都沒有形成統(tǒng)一的標準，也無法確定一個具體的標準，只能根據(jù)一國在不同時期經(jīng)濟發(fā)展的實際情況自由裁量確定。一般而言，進口國當局在調(diào)查實質(zhì)損害是否存在時，要考慮諸多因素，數(shù)量因素也是其中之一。進口國反傾銷調(diào)查機關(guān)應(yīng)考慮進口產(chǎn)品的數(shù)量的絕對增加或相對增加給國內(nèi)產(chǎn)業(yè)所帶來的負面影響。而數(shù)量因素的衡量主要依賴海關(guān)的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，因為海關(guān)作為進出境管理機構(gòu)，其統(tǒng)計數(shù)據(jù)不僅具有高度的敏感性和準確性，更具有權(quán)威性和可信性。

3.反傾銷預(yù)警機制和海關(guān)統(tǒng)計職能

對于某些出口國而言，其可能因為出口商品結(jié)構(gòu)不合理、出口數(shù)量過大，出口企業(yè)低價競銷的原因而導(dǎo)致進口國對其頻頻提起反傾銷調(diào)查，在這種情況下出口國的海關(guān)統(tǒng)計可以在防范外國對本國反傾銷調(diào)查方面發(fā)揮預(yù)警調(diào)控的作用。利用海關(guān)統(tǒng)計的數(shù)據(jù)調(diào)整出口產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，在研究海關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)上，運用法律賦予的行政、經(jīng)濟等手段會同行業(yè)協(xié)會協(xié)調(diào)出口產(chǎn)品的價格，從而避免或減少被提起反傾銷調(diào)查。

四、反傾銷與海關(guān)的緝私職能

盡管反傾銷與海關(guān)緝私是兩個不同法律領(lǐng)域的概念，但二者維護國家經(jīng)濟安全的根本利益是一致的，因此反傾銷與緝私并行不悖。

1.走私與偷逃反傾銷稅

海關(guān)合作理事會所制訂的《內(nèi)羅畢公約》將“走私”定義為“指以秘密方式將貨品運過關(guān)境瞞騙海關(guān)的行為”，而該公約對“海關(guān)瞞騙”的解釋，其中一種即為“欺騙海關(guān)藉以逃避全部或部分進出口關(guān)稅和國內(nèi)稅行為”。反傾銷稅是以保護國內(nèi)產(chǎn)業(yè)為主旨，由海關(guān)對進口產(chǎn)品征收的特殊關(guān)稅。當一個國家對某種進口商品采取反傾銷措施并征收反傾銷稅后，該進口商品會因此出現(xiàn)進口價格上漲，進口數(shù)量減少的現(xiàn)象。在這種情況下，該進口商品及同類商品最容易成為走私的對象。實踐中盡管目前偷逃反傾銷稅的走私違法行為并不多見，但是隨著關(guān)稅的削減，各國對反傾銷等非關(guān)稅措施的適用越來越多，因此偷逃反傾銷稅應(yīng)該成為海關(guān)緝私業(yè)務(wù)中關(guān)注的重要內(nèi)容。

2.走私與低價銷售

因為走私通過偷逃關(guān)稅降低了商品的成本，因此走私商品進入進口國以后，必然低價銷售。從這個角度而言，當一個國家的某種商品走私泛濫時，該商品的銷售價格必定要相對便宜，在這種情況下發(fā)生低價傾銷的可能性就小。因此海關(guān)應(yīng)將緝私和反傾銷緊密聯(lián)系，相互補充。

參考文獻：

[1]宋和平黃文俊編著:反傾銷法律制度概論.中國檢察出版社，2001年第一版版

[2]李圣敬著:反傾銷法律與訴訟代理.法律出版社，2001年12月第二版

[3]李昌奎編著:美國反傾銷實務(wù).中國社會科學出版社，2006年9月第一版

[4]徐立春著:《談海關(guān)在防范“反傾銷訴訟”中的調(diào)控作用》，原載于《唯實》雜志，1994-9-30