《勞動(dòng)合同法》應(yīng)豁免創(chuàng)業(yè)型企業(yè)

王一江教授基于學(xué)者的良知，提出“吁請對中小企業(yè)免除《勞動(dòng)合同法》”(以下簡稱“吁請”)，其言之有理，論之有據(jù)。本人表示堅(jiān)決的支持，并向王教授致以敬意之時(shí)，不免也擔(dān)心，這一“吁請”的現(xiàn)實(shí)可能性到底有多大?因?yàn)檫@既涉及到法律及制定者的尊嚴(yán)及其面子問題，更涉及到我國中小企業(yè)龐大的數(shù)量問題。可以想象，如果王教授的“吁請”獲得通過，90％以上的中小企業(yè)免除《勞動(dòng)合同法》，只有不到10％的企業(yè)受《勞動(dòng)合同法》的規(guī)范，這部一直被“誤讀”且爭議不斷的法律，可能也就真的名存實(shí)亡了，將重蹈其前身《勞動(dòng)法》的覆轍。

所以，本人認(rèn)為王教授的“吁請”是可敬的，但不可行。既然不能退一步，只能再妥協(xié)一下，那就退半步了。

基于此，本人特別呼吁：《勞動(dòng)合同法》應(yīng)該也必須對創(chuàng)業(yè)型企業(yè)法外開恩，《勞動(dòng)合同法》應(yīng)該赦免創(chuàng)業(yè)型企業(yè)。

具體的建議是，在《勞動(dòng)合同法》的實(shí)施細(xì)則中，宣布創(chuàng)業(yè)型企業(yè)自創(chuàng)業(yè)開始，在一定時(shí)間內(nèi)，如3～5年內(nèi)，免除《勞動(dòng)合同法》。老企業(yè)老辦法，新企業(yè)新辦法。老企業(yè)繼續(xù)由《勞動(dòng)合同法》規(guī)范，新企業(yè)免除《勞動(dòng)合同法》，勞動(dòng)關(guān)系交由企業(yè)自由裁量，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)和非創(chuàng)業(yè)型企業(yè)的判定，以《勞動(dòng)合同法》實(shí)施的2008年1月1日為限。

至于理由，除王教授在“吁請”中已經(jīng)詳述的之外，在此不再贅述，這一建議還有如下理由：

第一，同中小企業(yè)一樣，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)當(dāng)然屬于弱勢群體，而且比已經(jīng)存在的中小企業(yè)更弱勢，因而也更需要扶持。新創(chuàng)業(yè)型企業(yè)一出世，就面臨著已存在企業(yè)的競爭。在激烈的市場競爭面前，這些企業(yè)首先面臨的不是賺錢的問題，而是能否活下來和活多長的問題。正如法律對嬰幼兒有特殊保護(hù)一樣，《勞動(dòng)合同法》對處于嬰兒期的創(chuàng)業(yè)型企業(yè)也應(yīng)該予以特殊的保護(hù)。

第二，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)的勞動(dòng)者(包含企業(yè)創(chuàng)辦者和雇傭的員工)的主要構(gòu)成是弱勢人群。除少數(shù)就業(yè)后重新創(chuàng)業(yè)外，更多的人來自下崗工人和失業(yè)人口、結(jié)束人力資本投資的初高中學(xué)生、大學(xué)畢業(yè)生和來自農(nóng)村的剩余人口。他們中的大多數(shù)人，面臨著生存問題，面臨著持續(xù)投資后的人力資本回報(bào)的問題。相對于已就業(yè)人口講，他們的弱勢度更高，生存能力更差。以保護(hù)弱勢階層為立法宗旨的《勞動(dòng)合同法》，責(zé)無旁貸地應(yīng)對這些弱勢階層以保護(hù)。而保護(hù)的前提是對他們創(chuàng)立或參與創(chuàng)立的創(chuàng)業(yè)型企業(yè)以保護(hù)，否則，他們將重新回歸貧困。

第三，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)是緩解或解決我國嚴(yán)峻就業(yè)問題的重要出路之一?！秳趧?dòng)合同法》的保護(hù)范圍并沒有覆蓋到全體勞動(dòng)者。在我國，農(nóng)村尚有1.7億人口事實(shí)上處于失業(yè)狀態(tài)或潛在失業(yè)狀態(tài)，有515萬的企業(yè)下崗工人，有新增就業(yè)1204萬人，有1500萬的保姆，有500萬的高校新畢業(yè)生及100萬的未就業(yè)高校生，有不知數(shù)量的特殊性服務(wù)業(yè)從業(yè)者，這些都沒有納入《勞動(dòng)合同法》的保護(hù)范圍，相反因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》的原因，使他們就業(yè)面臨更大的壓力(據(jù)稱，深圳一家?guī)资f人的著名企業(yè)今年一名工人不招，而是招了10萬機(jī)器人)。

鼓勵(lì)、扶持和保護(hù)創(chuàng)業(yè)型企業(yè)吸納新就業(yè)人口應(yīng)該是一個(gè)明智的選擇。創(chuàng)業(yè)型企業(yè)雖然就業(yè)規(guī)模小，但龐大的企業(yè)數(shù)量，可以大量的吸收剩余勞動(dòng)力。國外的實(shí)踐證明，大力扶持創(chuàng)業(yè)型企業(yè)，是解決剩余勞動(dòng)力的必由之路。當(dāng)然，這里的扶持包括金融、稅收和政策等多方面的支持。對于政府而言，對創(chuàng)業(yè)型企業(yè)免除《勞動(dòng)合同法》，是一種代價(jià)最小、成果立竿見影的扶持舉措。

第四，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)是創(chuàng)新的主力。創(chuàng)新能力不足，是我國企業(yè)的通病，少得可憐的研發(fā)投入，同樣少得可憐的專利，贏弱的創(chuàng)新土壤、機(jī)制與文化，制約了中國企業(yè)的國際競爭力，當(dāng)我們企業(yè)高喊國際化的時(shí)候，只能走機(jī)會(huì)主義的路線，屢戰(zhàn)屢敗。那些市值在國際上排名很高的大國企，在國際化上幾乎沒有什么作為。華為僅僅是一個(gè)個(gè)案，不足以成為自我安慰的借口。在這種現(xiàn)狀下，要激活現(xiàn)有企業(yè)的創(chuàng)新能力，實(shí)際上是很難的。所以，通過金融稅收方面的優(yōu)惠，加之于《勞動(dòng)合同法》的赦免，會(huì)使創(chuàng)業(yè)型企業(yè)不斷涌現(xiàn)，假以時(shí)日，會(huì)大大提升我國企業(yè)的國際競爭力。這個(gè)過程可能會(huì)比較漫長，關(guān)鍵是政府要有耐心。

第五，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)有利于中國企業(yè)的升級(jí)換代。某些勞動(dòng)法專家在解讀這部法律時(shí)，有一個(gè)重要的論點(diǎn)：即通過《勞動(dòng)合同法》可以使那些以低勞動(dòng)成本為競爭優(yōu)勢的勞動(dòng)密集型企業(yè)升級(jí)換代，誠如此，《勞動(dòng)合同法》確實(shí)是功在當(dāng)代，利在千秋。但我們看到的是另外一番景象，據(jù)估計(jì)，伴隨著《勞動(dòng)合同法》實(shí)施，我國企業(yè)的勞動(dòng)力成本將提高5～40％。更為重要的是，隨著員工雇用合同的延長和嚴(yán)格，企業(yè)內(nèi)部的“人口紅利”優(yōu)勢將大大減弱，勞動(dòng)力價(jià)格將會(huì)不斷提升。

我國企業(yè)參與國際競爭的勞動(dòng)力成本優(yōu)勢，將會(huì)不斷被侵蝕，當(dāng)企業(yè)的創(chuàng)新能力、品牌優(yōu)勢和知識(shí)產(chǎn)權(quán)不能迅速改觀的情況下，我國企業(yè)的國際競爭能力將會(huì)下降。加之近期的人民升值、出口退稅政策的調(diào)整以及能源價(jià)格的提高，《勞動(dòng)合同法》或許真有可能成為壓垮中國經(jīng)濟(jì)的最后一根稻草(張五常語)。在這種情況下，何談產(chǎn)業(yè)升級(jí)，能維護(hù)現(xiàn)狀就是萬幸的了!

通過《勞動(dòng)合同法》來實(shí)現(xiàn)我國勞動(dòng)性密集企業(yè)的產(chǎn)業(yè)升級(jí)，只能是某些想象力豐富的學(xué)者的一廂情愿。未來中國企業(yè)的希望在于新創(chuàng)業(yè)型企業(yè)，盡管他們還很弱小，但誰也不能保證幾年以后，他們會(huì)成為有獨(dú)特競爭力的大企業(yè)。美國硅谷的奇跡，就是最好的印證。這里直接的邏輯是，既然《勞動(dòng)合同法》很難讓現(xiàn)在的勞動(dòng)密集型企業(yè)轉(zhuǎn)型，那么，我們就讓《勞動(dòng)合同法》作一次犧牲，為新創(chuàng)業(yè)企業(yè)在起點(diǎn)上就實(shí)現(xiàn)新的發(fā)展模式做一塊大的鋪路石。如此，今后人們對《勞動(dòng)合同法》的評價(jià)會(huì)更正面。

第六，《勞動(dòng)合同法》對創(chuàng)業(yè)型公司及其員工的影響，不管是積極影響，還是負(fù)面影響，與其他企業(yè)并不是一樣的。這是由創(chuàng)業(yè)型公司自身特點(diǎn)決定的。政府的一視同仁的規(guī)范，對企業(yè)講并不是公平的，如同冰雪嚴(yán)寒首先摧垮的是弱小的幼苗一樣，創(chuàng)業(yè)型公司的抗壓能力非常弱小。即使《勞動(dòng)合同法》普惠于全部企業(yè)，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)所得到的也是最少的，正如森林里的樹苗與參天大樹不能同享等量的陽光雨露一樣。這需要《勞動(dòng)合同法》給創(chuàng)新型企業(yè)以特殊的關(guān)愛。

第七，《勞動(dòng)合同法》在創(chuàng)業(yè)型企業(yè)實(shí)施貫徹是最難的。創(chuàng)新型企業(yè)自創(chuàng)業(yè)之初，關(guān)注在技術(shù)、產(chǎn)品、市場、客戶等經(jīng)營層面，體系、制度、機(jī)制、文化的規(guī)范等管理層面往往無法關(guān)注。企業(yè)草創(chuàng)階段，企業(yè)沒有人力資源部，沒有專業(yè)的人力資源管理者，沒有職代會(huì)和工會(huì)，沒有規(guī)范的招聘、培訓(xùn)、考核、薪酬、福利保險(xiǎn)制度與體系(其實(shí)許多也沒有必要)，沒有系統(tǒng)的人力資源管理體系，沒有完善的人力資源管理信息系統(tǒng)。如果按照《勞動(dòng)合同法》的要求規(guī)范，諸多企業(yè)是無法做到的。不是不愿為之，而是不能為之?！秳趧?dòng)合同法》對于員工參與企業(yè)規(guī)章制度決策、使用期、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系、勞動(dòng)合同期限、解除勞動(dòng)合同、裁員、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等方面的規(guī)范，將會(huì)落空。如果政府強(qiáng)制規(guī)范，企業(yè)只能選擇走“胡志明小道”，鋌而走險(xiǎn)，以對策對抗政策。中國人在這方面的聰明才智，我歷來不懷疑。

第八，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)自創(chuàng)業(yè)開始，就面臨著《勞動(dòng)合同法》對勞動(dòng)關(guān)系的嚴(yán)格規(guī)范，與現(xiàn)存企業(yè)相比，這本身就意味著不公平。給予創(chuàng)業(yè)型公司豁免《勞動(dòng)合同法》的權(quán)利，既符合《勞動(dòng)合同法》立法精神和立法宗旨，也更有利于創(chuàng)業(yè)型公司的生存與發(fā)展。

第九，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)豁免《勞動(dòng)合同法法》有利于吸引內(nèi)外資，促進(jìn)國家和地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展?！秳趧?dòng)合同法》頒布后，外資企業(yè)的反彈是最大的，甚至有的外資企業(yè)選擇了撤資，將工廠轉(zhuǎn)移到勞動(dòng)力成本相對低廉的越南、印度等國。對外資在中國新設(shè)企業(yè)豁免《勞動(dòng)合同法》，可能不會(huì)提升中國的外資吸引力，但起碼會(huì)極大地減少我國對外資企業(yè)的排斥力；另一方面，對創(chuàng)業(yè)型企業(yè)豁免《勞動(dòng)合同法》，不僅相對地減少了現(xiàn)有企業(yè)的勞動(dòng)力成本壓力，而且提高了沿海發(fā)達(dá)地區(qū)的企業(yè)到內(nèi)陸地區(qū)投資辦廠的積極性，這對于改變我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展不均衡的現(xiàn)狀，是有著積極的和深遠(yuǎn)的戰(zhàn)略意義。

或許有人會(huì)認(rèn)為，對創(chuàng)業(yè)型公司豁免《勞動(dòng)合同法》，沒有任何創(chuàng)意，甚至?xí)J(rèn)為這個(gè)建議比王一江教授的“吁請”退步了。實(shí)際上，在當(dāng)前對《勞動(dòng)合同法》存在巨大爭議的情況下，來自企業(yè)及民間的壓力越大，政府及法律制定方的反彈會(huì)更大。目前圍繞《勞動(dòng)合同法》，更多的不是理論問題，不是法律問題，而是個(gè)面子問題。退而求其次，可能是更理智的選擇。相比于“吁請”，只有理論上可能性的情況下，對創(chuàng)業(yè)型企業(yè)赦免《勞動(dòng)合同法》更能給足立法機(jī)構(gòu)、政府、企業(yè)、有關(guān)專家和勞動(dòng)者面子，因而更具可行性。