公司非破產(chǎn)清算制度芻議

摘要：公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系、消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，分為自愿清算和強(qiáng)制清算。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護(hù)股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟(jì)秩序。

關(guān)鍵詞：公司清算；自愿清算；強(qiáng)制清算

中圖分類號(hào)：DF4.91文獻(xiàn)標(biāo)志碼：Ａ文章編號(hào)：1673－291Ｘ（2008）06－0116－02

公司清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務(wù)，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)并最終終止公司法律人格的行為和法律制度，是公司解散后的必經(jīng)程序。公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系，消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。從我國(guó)《公司法》的規(guī)定看，除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，分為自愿清算和強(qiáng)制清算。這兩種清算方式均以清理公司財(cái)產(chǎn)，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)，清算公司債務(wù)，分配剩余財(cái)產(chǎn)為內(nèi)容。顯然，與破產(chǎn)清算不同的是，非破產(chǎn)清算的財(cái)產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余的財(cái)產(chǎn)分配給股東。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護(hù)股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟(jì)秩序。

一、自愿清算

（一）清算主體

在公司的清算中明確公司清算的義務(wù)主體尤為重要。 依照《公司法》規(guī)定，股東以及董事會(huì)負(fù)有在公司終止后清算公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，是基本的清算主體，同時(shí)，具有股東性質(zhì)的開辦者、上級(jí)主管部門亦屬其中。據(jù)此，根據(jù)公司的種類，公司清算主體可作如下設(shè)置：

國(guó)有獨(dú)資有限公司清算時(shí)，國(guó)家授權(quán)投資的主體應(yīng)當(dāng)為清算主體。如果國(guó)有獨(dú)資公司被撤銷的，清算主體可為授權(quán)投資主體或者為作出撤銷決定的主體。

其他有限責(zé)任公司的清算主體為公司股東名冊(cè)上登記的全體股東，公司如無股東名冊(cè)可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認(rèn)定其為清算主體。

有限責(zé)任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個(gè)投資股東。

股份有限公司以公司章程規(guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東或者股東大會(huì)選定的股東為清算主體。公司章程無規(guī)定，或者股東大會(huì)選定不成的，可認(rèn)定派員擔(dān)任董事會(huì)成員的股東為清算主體。

在實(shí)踐中，為保證清算的順利進(jìn)行及清算結(jié)果的公平、公正，依據(jù)清算的不同環(huán)節(jié)，清算主體可作如下劃分：

1．組織清算的責(zé)任主體。其在公司解散后，承擔(dān)清算的組織責(zé)任，如不依法組織清算要承擔(dān)法律責(zé)任；在組織清算不能時(shí)，應(yīng)依法申請(qǐng)有強(qiáng)制權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行強(qiáng)制清算。

2．清算的實(shí)施主體。即清算組織，亦稱清算人，是被組織進(jìn)行清算的人的集合，簡(jiǎn)單的清算也可為單個(gè)人。

3．清算監(jiān)督主體。即股東與債權(quán)人，他們與清算的結(jié)果有民事上的利害關(guān)系，認(rèn)為清算事務(wù)侵犯自己合法權(quán)利時(shí)，有權(quán)提出異議直至提起訴訟。

（二）清算人的職權(quán)

清算人在執(zhí)行清算業(yè)務(wù)的范圍內(nèi)，其權(quán)利義務(wù)有如公司的董事，其與公司之間的關(guān)系屬民法上的委托關(guān)系，處于受托人的地位。清算人在執(zhí)行清算過程中，其職權(quán)主要包括七項(xiàng)：清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組織成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)債務(wù)。債權(quán)人應(yīng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)，清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。逾期未申報(bào)債權(quán)的，債權(quán)人只能就分配剩余的財(cái)產(chǎn)受償；處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

（三）清算程序

具體程序主要涉及通知和公告程序、債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制、公司清算委員會(huì)的具體設(shè)定、公司清算費(fèi)用的承擔(dān)問題和公司財(cái)產(chǎn)的分配問題。公司在清算時(shí)，對(duì)能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以通知其在法定期限內(nèi)申報(bào)公司債權(quán)，對(duì)無法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公告，要求其申報(bào)債權(quán)，并決定超期申報(bào)債權(quán)的認(rèn)定機(jī)制。為了遏制公司惡意對(duì)能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為，可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。關(guān)于債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對(duì)公司清算費(fèi)用的承擔(dān)，一般應(yīng)設(shè)定為公司義務(wù)，并在財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強(qiáng)制清算的情況下，可責(zé)令由公司清算主體承擔(dān)公司的清算費(fèi)用。關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)的分配問題，可借鑒《破產(chǎn)法》的規(guī)定，即應(yīng)先支付清算費(fèi)用，然后按職工工資、福利，國(guó)家稅收、公司普通債權(quán)，如有擔(dān)保債權(quán)，則擔(dān)保債權(quán)在普通債權(quán)前受償。

二、強(qiáng)制清算

（一）強(qiáng)制清算的情形

根據(jù)《公司法》，強(qiáng)制清算的種類包括法院依債權(quán)人申請(qǐng)而組織的強(qiáng)制清算，和主管機(jī)關(guān)在公司被依法責(zé)令關(guān)閉而解散時(shí)組織的強(qiáng)制清算。債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算有以下兩種情形，一是公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；二是股東會(huì)議解散。可以看出，我國(guó)規(guī)定的范圍比較窄。現(xiàn)實(shí)中，公司出現(xiàn)解散的情形而又不解散的現(xiàn)象比較突出。那么，出現(xiàn)哪幾種情形而公司又不解散的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行強(qiáng)制清算呢？

結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，以下幾類情形出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行強(qiáng)制清算：一是公司法規(guī)定的公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿的和股東會(huì)會(huì)議決定解散的；二是股東會(huì)決議由法院強(qiáng)制清算的；三是公司成立的目的達(dá)不到或喪失的；四是公司股東人數(shù)低于法定最低人數(shù)的；五是公司注冊(cè)登記后6個(gè)月內(nèi)不開業(yè)，或者開業(yè)后自行停止?fàn)I業(yè)超過6個(gè)月的；六是主管機(jī)關(guān)命令公司解散的，包括工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的。七是裁判解散。

我國(guó)公司法沒有關(guān)于裁判解散的規(guī)定，但從現(xiàn)實(shí)來看，有必要設(shè)立裁判解散制度。一般來說，當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)有顯著困難或重大損害時(shí)，或者公司財(cái)產(chǎn)管理和處分顯著失當(dāng)，危及公司的存續(xù)或有其他不得已的事由時(shí)，法院可根據(jù)股東的申請(qǐng)，裁定解散公司。應(yīng)當(dāng)說，股東之間出現(xiàn)僵局，致使公司無法經(jīng)營(yíng)下去時(shí)，裁判解散不失為一種救濟(jì)渠道。至于因自愿發(fā)生障礙是否可以申請(qǐng)強(qiáng)制清算，筆者以為，可參照我國(guó)臺(tái)灣的特別清算制度，法院可以依股東或債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算，但不限于臺(tái)灣地區(qū)特別清算制度規(guī)定的僅限于股份有限公司的清算。自愿清算發(fā)生障礙一般表現(xiàn)為公司財(cái)產(chǎn)關(guān)系復(fù)雜，或賬簿混亂，導(dǎo)致清算難以進(jìn)行，此時(shí)法院可依申請(qǐng)強(qiáng)制清算。另外，臺(tái)灣特別清算制度還將有債務(wù)超過公司資產(chǎn)之嫌的列為特別清算的原因，此點(diǎn)可值得我們借鑒。當(dāng)自愿清算中公司的負(fù)債有虛假、或?qū)举Y產(chǎn)有意低估等嫌疑情況時(shí)，規(guī)定債權(quán)人只要有合理的懷疑即可申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算，此舉有利于保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益。

（二）強(qiáng)制清算的程序和范圍

清算組清算程序可參照自愿清算的規(guī)定，第一是公告和通知債權(quán)人，催報(bào)債權(quán)；第二是清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；第三是收取債權(quán)，清償債務(wù)；第四是分配剩余財(cái)產(chǎn)；第五是清算完結(jié)。至于公司清算的范圍，是對(duì)公司的出資、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的審查。公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時(shí)公司股東的權(quán)益分配，而且在公司終止時(shí)，其將直接影響公司股東對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)的分配，更重要的是公司債務(wù)的根本保證。因此，在公司清算的時(shí)候一定要核驗(yàn)股東出資的真實(shí)性，并核驗(yàn)公司資本的真實(shí)性。核驗(yàn)完公司的出資后，重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)清查公司資產(chǎn)包括債權(quán)、債務(wù)，并分析債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)、清償和收回的合理性依據(jù)。對(duì)這些事項(xiàng)的清算，一是要清償公司的債權(quán)，二是要完全回收公司的債務(wù)，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財(cái)產(chǎn)提供合理的依據(jù)。

（三）公司非破產(chǎn)清算的基本步驟

公司因非破產(chǎn)清算（是指公司自愿解散和被責(zé)令依法解散的情形），適用《中華人民共和國(guó)公司法》和《破產(chǎn)法》規(guī)定的程序。公司不論是何性質(zhì)的清算，均應(yīng)依下列步驟展開：

1．成立清算組。按《公司法》規(guī)定，自愿解散的有限責(zé)任公司的清算組應(yīng)當(dāng)由股東組成，股份有限公司的清算組應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)確定，如果是強(qiáng)制解散，清算組則應(yīng)由主管機(jī)關(guān)從股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及其專業(yè)人員中指定。

2．展開清算工作。清算組自成立之日起接管公司，開展以下業(yè)務(wù)：（1）接管公司財(cái)產(chǎn)；（2）了結(jié)公司未了業(yè)務(wù)；（3）收取債權(quán)、清理債務(wù)；（4）分配剩余財(cái)產(chǎn)；（5）注銷公司法人資格、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

3．通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。申報(bào)債權(quán)的時(shí)間與《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》規(guī)定不同，要求清算組自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，并且要求在60日內(nèi)至少在報(bào)紙上至少公布三次以上，未接到通知書的，在第一次公告發(fā)布之日起45日內(nèi)申報(bào)債權(quán)。

4．提出清算方案。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，擬定提出清算方案，報(bào)股東會(huì)討論通知或者主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。清算方案的主要內(nèi)容有：（1）清算費(fèi)用；（2）應(yīng)支付的職工工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)；（3）應(yīng)繳納的稅款；（4）清償公司債務(wù)；（5）分配剩余財(cái)產(chǎn)，清算組在支付了上述幾項(xiàng)費(fèi)用，如果仍有剩余財(cái)產(chǎn)，按股東出資比例進(jìn)行再次分配（股份公司按股權(quán)分配）；（6）終結(jié)清算工作。清算組在終結(jié)分配后，應(yīng)制度清算終結(jié)報(bào)告，報(bào)股東會(huì)或主管機(jī)關(guān)認(rèn)可，后申請(qǐng)注銷公司法人資格，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

綜上，筆者認(rèn)為，構(gòu)建完善的公司清算制度是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求，是社會(huì)主義法制建設(shè)的必然結(jié)果，更是解決劣勢(shì)主體退出市場(chǎng)機(jī)制的必要措施。加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體消亡過程的管理，順應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)律，變革現(xiàn)行以主體性質(zhì)作為主體退出市場(chǎng)的機(jī)制，將主體退出市場(chǎng)的共性行為“清算”予以規(guī)范，用科學(xué)完善的清算制度管理主體退出市場(chǎng)的行為，不僅是主體內(nèi)在發(fā)展規(guī)律的需要，也是時(shí)代對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的必然選擇。