新勞動(dòng)合同法的十年大“陷”

王　娜　陳曉舒

按照新《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，十年工齡按照勞動(dòng)者在同一單位實(shí)際連續(xù)工作時(shí)間計(jì)算。因此，用人單位為規(guī)避將來(lái)無(wú)固定期限合同之責(zé)，現(xiàn)在即開(kāi)始“清算”十年元老，成為一個(gè)“理性”的選擇。

沒(méi)有任何征兆，武學(xué)蓮失業(yè)了。

34歲的武學(xué)蓮已經(jīng)在清華大學(xué)潔華幼兒園當(dāng)保育員幾近10年，就在今年3月8日，她還經(jīng)幼兒園推薦，被海淀區(qū)婦女聯(lián)合會(huì)評(píng)為“2006年度海淀區(qū)先進(jìn)外來(lái)務(wù)工女性”。

“整個(gè)海淀區(qū)只有10個(gè)人獲得?！闭f(shuō)到這份榮譽(yù)，武學(xué)蓮臉上仍是自豪的表情。

而且根據(jù)6月29日通過(guò)，將于2008年1月1日起施行的新《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，如果繼續(xù)工作到2007年度的合同到期(2007年7月31日到期)，武學(xué)蓮在該幼兒園的工齡就滿(mǎn)了十年，她將有機(jī)會(huì)要求潔華幼兒園跟她簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同(即不約定終止日期的勞動(dòng)合同，甚至可以是終身受雇)。對(duì)于武學(xué)蓮而言，這幾乎是已經(jīng)一只手握住了這只鐵飯碗。

但無(wú)論如何也沒(méi)有想到的是，7月3日，清華大學(xué)潔華幼兒園一份給武學(xué)蓮的“通知書(shū)”，終止了她繼續(xù)在這所幼兒園工作的權(quán)利。她在這所幼兒園所有的努力、榮譽(yù)和未來(lái)俱都?xì)w零。

變法

2007年6月29日的十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議上，新《勞動(dòng)合同法》在4次審議之后，以“145票贊成，0票反對(duì)，1人未按表決器”通過(guò)，將于2008年1月1日起開(kāi)始施行。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十四條的規(guī)定，如果用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

除此之外，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)十年的，或連續(xù)訂立兩次固定期限勞動(dòng)合同，以上條件有一條得到滿(mǎn)足的，都將自動(dòng)賦予勞動(dòng)者獲得無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的權(quán)利。簽訂無(wú)固定期限合同的勞動(dòng)者，單方面享有選擇將來(lái)解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，除非勞動(dòng)者嚴(yán)重違法違紀(jì)。

而在此之前，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的獲得，不僅必需滿(mǎn)足連續(xù)十年工齡的要求，還必需用人單位與勞動(dòng)者雙方都同意才能成行?，F(xiàn)在十年工齡從一個(gè)必要但不充分條件，升格成為了一個(gè)充分條件。

中國(guó)政法大學(xué)勞動(dòng)與社會(huì)保障法研究所主任鄭尚元告訴本刊，新《勞動(dòng)合同法》的這一規(guī)定是在長(zhǎng)期調(diào)研之下，為解決中國(guó)勞動(dòng)合同短期化現(xiàn)象，同時(shí)學(xué)習(xí)國(guó)外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，做出的變化。

而勞動(dòng)合同短期化的主要責(zé)任方是企業(yè)，用人單位擔(dān)心經(jīng)濟(jì)效益不穩(wěn)定，陷入低谷時(shí)企業(yè)裁員困難，不敢同員工簽訂長(zhǎng)期合同。

許多用人單位只使用“黃金年齡段”的員工，在用完員工最年輕力盛的年齡段之后將其拋棄。

更有甚者，為了減少成本，規(guī)避與員工簽訂勞動(dòng)合同，或?qū)⒃囉闷跓o(wú)限延長(zhǎng)。而勞動(dòng)力市場(chǎng)的供大于求，就業(yè)形勢(shì)一年比一年嚴(yán)峻，也使得員工“忍氣吞聲”。

顯然，與用人單位相比，勞動(dòng)者更為弱勢(shì)。因此，新《勞動(dòng)合同法》在立法時(shí)遵循的是保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的“傾斜法”。

在中國(guó)傳媒大學(xué)法律系主任齊向梅看來(lái)，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的款項(xiàng)中，“勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)十年”這項(xiàng)規(guī)定避免了勞動(dòng)者只吃“青春飯”的尷尬；“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，續(xù)訂勞動(dòng)合同”則是用來(lái)防范用人單位勞動(dòng)合同短期化。

與此相對(duì)應(yīng)的，新法對(duì)企業(yè)賠償責(zé)任也比以往明確并且加重了?！秳趧?dòng)法》第九十八條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者故意拖延不訂立勞動(dòng)合同的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正；對(duì)勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

同時(shí)，《勞動(dòng)合同法》第八十二條還具體規(guī)定：用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。而“用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同?！边@一規(guī)定更是遏制了許多規(guī)避簽訂勞動(dòng)合同的企業(yè)。

斷簽與失業(yè)

根據(jù)新《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，從2008年起，用人單位不能再以合同到期為由，單方面辭退在單位連續(xù)工作10年以上的員工。同時(shí)，用人單位一旦違反該規(guī)定還將受到明確規(guī)定的懲處。這樣的規(guī)定，讓一些用人單位開(kāi)始神經(jīng)緊張。

比照到武學(xué)蓮身上，她在潔華幼兒園的連續(xù)工作時(shí)間已近十年。如果在其7月31日合同到期后，該幼兒園繼續(xù)雇用她，她將不需要單位同意，甚至不需要自己提出，也將被視為簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同了。

但是武學(xué)蓮最終沒(méi)能等來(lái)新《勞動(dòng)合同法》即將打開(kāi)的保護(hù)傘。

還是在6月26日，武學(xué)蓮?fù)蝗槐挥變簣@領(lǐng)導(dǎo)叫去談話(huà)?！坝變簣@黨委書(shū)記兼副園長(zhǎng)劉杰找到我，說(shuō)馬上就要放暑假了，讓我從7月1日起開(kāi)始休假兩個(gè)月，這兩個(gè)月沒(méi)有工資和保險(xiǎn)，也就是斷簽兩個(gè)月，等開(kāi)學(xué)再回來(lái)上班?！彼虮究貞浀馈?/p>

因?yàn)槭罴?，園里沒(méi)有保育工作，休假似乎也并非不能接受，但副園長(zhǎng)一句意味深長(zhǎng)的話(huà)，卻讓武學(xué)蓮心生忐忑。劉杰在向武提出斷簽休假的要求后，特別強(qiáng)調(diào)武回來(lái)后，“工齡重新開(kāi)始計(jì)算”。

接到這樣的消息后，武學(xué)蓮最初的擔(dān)心是兩個(gè)月后回來(lái)，幼兒園將不再聘用自己。因?yàn)樗陀變簣@的合同是一年一簽的，7月31日就到期。所以，武學(xué)蓮希望幼兒園的這一承諾能夠形成書(shū)面文字。但正是在這一對(duì)書(shū)面憑證的要求落空后，武學(xué)蓮收到了不再續(xù)聘的通知書(shū)。

7月3日，一份寫(xiě)有“截止2007年7月31日您的合同到期，因我單位工作安排及人員調(diào)整，幼兒園決定不再續(xù)聘，現(xiàn)提前30天通知您?！钡耐ㄖ獣?shū)，由清華大學(xué)潔華幼兒園發(fā)到了武學(xué)蓮的手中。

和武學(xué)蓮一同失業(yè)的還有龔寧、白云鳳、郭瑋瑋三位老師，以及兩位食堂的工作人員。本刊拿到的證明材料顯示，龔寧是1997年8月正式進(jìn)入清華大學(xué)潔華幼兒園的，7月31日合同到期之日，正好是她在這所幼兒園工作滿(mǎn)10年之時(shí)。而白云鳳、郭瑋瑋也只比龔寧晚了一年。據(jù)稱(chēng)，兩位食堂的工作人員工齡都已10年。

“6月底的最后一個(gè)工作日，幼兒園領(lǐng)導(dǎo)找我談話(huà)，一進(jìn)門(mén)就給了我一個(gè)書(shū)面通知，然后說(shuō)不再續(xù)聘的事情，之前沒(méi)有任何征兆。當(dāng)時(shí)給的這個(gè)書(shū)面通知沒(méi)簽字也沒(méi)蓋章，后來(lái)我們咨詢(xún)了律師，說(shuō)這樣是無(wú)效的?！逼渲幸晃焕蠋熢诮邮鼙究稍L時(shí)稱(chēng)。

十年之檻

面對(duì)突如其來(lái)的失業(yè)，武學(xué)蓮等也展開(kāi)了抗?fàn)幍呐Α?/p>

武學(xué)蓮和一同失業(yè)的三位老師一起，找到了北京陳岳琴律師事務(wù)所的陳岳琴律師。

“接到這個(gè)案子，我馬上感覺(jué)到用人單位是想規(guī)避與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。在新《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前，十年工齡成為一些勞動(dòng)者的職業(yè)之檻?！标愒狼俾蓭熛虮究治鑫鋵W(xué)蓮面臨“十年斷簽”以及其他老師“十年遭淘汰”的原因時(shí)稱(chēng)。因?yàn)榘凑招隆秳趧?dòng)合同法》的規(guī)定，十年工齡的計(jì)算將按照勞動(dòng)者在同一單位實(shí)際連續(xù)工作時(shí)間計(jì)，而并非從新法施行之后。因此，用人單位為規(guī)避將來(lái)無(wú)固定期限合同之責(zé)，現(xiàn)在即開(kāi)始“清算”十年元老，成為一個(gè)“理性”的選擇。

對(duì)此，劉杰在接受本刊采訪時(shí)將這種淘汰歸結(jié)為正常的優(yōu)勝劣汰：“我認(rèn)為各個(gè)單位都有自己的具體情況，我們幼兒園有一個(gè)勞動(dòng)考核小組，每年不再與誰(shuí)續(xù)簽，都是由勞動(dòng)考核小組集體做出的決定。她們(武學(xué)蓮等人)的合同是7月31日到期，我們按照勞動(dòng)法提前一個(gè)月書(shū)面通知?！敝劣诰唧w的考核標(biāo)準(zhǔn)是什么，劉杰只是簡(jiǎn)單地表示，是根據(jù)老師平時(shí)的表現(xiàn)情況做出的。

但武學(xué)蓮卻告訴記者，從未聽(tīng)說(shuō)過(guò)幼兒園有這樣一個(gè)勞動(dòng)考核小組。陳岳琴律師也稱(chēng)，在與園方的談判中，園方自始至終沒(méi)有提過(guò)有這樣一個(gè)組織。同時(shí)，劉杰在接受本刊采訪時(shí)，也回避了斷簽一說(shuō)。

在武學(xué)蓮與其他老師的努力無(wú)果后，律師的出面起到了作用。“我去和園方談過(guò)兩次，起初園方表示這些老師屬于末位淘汰，不符合補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，后來(lái)我提出園方有規(guī)避簽無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，以及同工不同酬的嫌疑。” 陳岳琴告訴記者。

最終在陳岳琴的協(xié)調(diào)下，園方才愿意給每人一萬(wàn)元生活補(bǔ)助費(fèi)作為補(bǔ)償。目前，除武學(xué)蓮因與幼兒園還涉及到各項(xiàng)保險(xiǎn)沒(méi)有理清的問(wèn)題，在補(bǔ)償上沒(méi)有達(dá)成協(xié)議，已經(jīng)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁外，其他三位老師，都已經(jīng)接受了幼兒園給予的一萬(wàn)元補(bǔ)償。

過(guò)渡困境

盡管潔華幼兒園的勞動(dòng)合同之爭(zhēng)已經(jīng)告一段落，但在記者的采訪中卻發(fā)現(xiàn)了更多類(lèi)似的案例。在向新《勞動(dòng)合同法》過(guò)渡的時(shí)期內(nèi)，用人單位辭退十年“元老”及已經(jīng)續(xù)簽兩次以上員工的傾向明顯。

2007年8月15日，深圳。龍華中心小學(xué)5位代課老師的遭遇同樣頗為典型，他們?cè)谛Ｈ温毜钠骄晗捱_(dá)15年，卻都在8月15日那天被學(xué)校辭退。而校方給出的辭退理由也與清華大學(xué)潔華幼兒園雷同，龍華中心小學(xué)教導(dǎo)主任將此次辭退事件解釋為優(yōu)化教師隊(duì)伍的一種方式。不過(guò)，龍華中心小學(xué)教導(dǎo)主任溫自立也承認(rèn)，目前為止，學(xué)校從未辭退過(guò)一位在編老師。

在新法實(shí)施前的這段風(fēng)聲鶴唳的日子里，“失業(yè)大軍”中有三種人，一是根本沒(méi)和用人單位簽訂勞動(dòng)合同的；

二是為用人單位付出近十年心血的勞動(dòng)者，合同在2008年前到期，所在單位以“優(yōu)勝劣汰”等借口逃避訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同；

第三種，則是已經(jīng)連續(xù)和用人單位簽訂了兩次勞動(dòng)合同，即將簽訂第三次時(shí)，卻被迫走人。

事實(shí)上，新《勞動(dòng)合同法》也考慮到過(guò)渡時(shí)期的這一狀況，并且針對(duì)第三種情形做出了特別的規(guī)定。法規(guī)稱(chēng)，在新法施行后續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，才開(kāi)始計(jì)算續(xù)訂次數(shù)。也就是說(shuō)，在續(xù)訂合同次數(shù)的計(jì)算上，“法不溯及既往”。但對(duì)前兩類(lèi)人，目前還缺乏確實(shí)有力的保障措施。

針對(duì)企業(yè)的慌亂和逃避，《勞動(dòng)合同法》課題組組長(zhǎng)常凱解釋?zhuān)瑖?guó)家立法不僅僅要考慮一個(gè)企業(yè)賺錢(qián)不賺錢(qián)，而且要考慮整個(gè)中國(guó)的企業(yè)怎么發(fā)展；不僅要考慮企業(yè)發(fā)展，還要考慮社會(huì)發(fā)展、國(guó)家發(fā)展，要考慮國(guó)家競(jìng)爭(zhēng)力怎么提高的問(wèn)題。如果根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家勞資關(guān)系調(diào)整和經(jīng)濟(jì)發(fā)展一般要求來(lái)說(shuō)，勞資雙方的關(guān)系處理得如何，是企業(yè)能不能具有競(jìng)爭(zhēng)力、國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展能不能協(xié)調(diào)的最基本的一個(gè)條件。

顯然，穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系是新《勞動(dòng)合同法》最主要的愿景，它關(guān)系著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會(huì)的穩(wěn)定，而勞資雙方訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同則是實(shí)現(xiàn)這一愿景的保障。中國(guó)政法大學(xué)勞動(dòng)與社會(huì)保障法研究所主任鄭尚元認(rèn)為，勞資雙方廣泛訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然趨勢(shì)。

而我們現(xiàn)在遇到的問(wèn)題是，在新《勞動(dòng)合同法》從出臺(tái)到實(shí)施，這段過(guò)渡時(shí)間，不得不面臨“陣痛”，過(guò)渡性條款的設(shè)計(jì)并沒(méi)能完全解決目前所發(fā)生的勞資狀況，是需要法律在“施行細(xì)則”或司法解釋中進(jìn)行補(bǔ)充明確，還是制定出一系列臨時(shí)政策，一切只能期待。