減輕處罰在我國(guó)的具體應(yīng)用研究

【內(nèi)容摘要】文章首先對(duì)傳統(tǒng)意義的減輕處罰進(jìn)行剖析，分析其存在的問(wèn)題與不足，提出對(duì)減輕處罰的新的見解，即減輕處罰是以法定最低刑為標(biāo)準(zhǔn)，它能從根本上解決現(xiàn)實(shí)中遇到的種種可能的問(wèn)題，同時(shí)也為該項(xiàng)制度的完善提供一種思考途徑。

【關(guān)鍵詞】減輕處罰管制法定最低刑

一、關(guān)于減輕處罰的傳統(tǒng)見解和難題

現(xiàn)行刑法第六十三條第一款規(guī)定“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰?！钡诙钜?guī)定“犯罪分子雖不具備本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。”因而它包括兩種情形：一是該條第一款規(guī)定的法定減輕處罰，二是該條第二款規(guī)定的酌定減輕處罰。而根據(jù)減輕處罰的唯一有權(quán)威的解釋，是最高人民法院研究室于1990年作出的《關(guān)于如何理解和掌握“在法定刑以下減輕”處罰問(wèn)題的電話答復(fù)》認(rèn)為：“這里所說(shuō)的法定刑，是指根據(jù)被告人所犯罪行的輕重，應(yīng)當(dāng)分別適用的刑法（包括全國(guó)人大常委會(huì)的有關(guān)‘決定’和‘補(bǔ)充規(guī)定’）規(guī)定的不同條款或相應(yīng)的量刑幅度?！谕环ǘㄐ谭戎羞m用較輕的刑種或者較低的刑期，是‘從輕處罰’，不是‘減輕處罰’。在法定刑以下減輕處罰，應(yīng)是指低于法定刑幅度中的最低刑處罰?！边@也是從輕處罰區(qū)別于減輕處罰最恰當(dāng)?shù)囊罁?jù)。

但是在具體執(zhí)行中，如遇到法定最低刑為管制時(shí)，此時(shí)該如何減輕處罰？恐怕這不是能夠立即得出顯而易見結(jié)論的。

對(duì)于上述情形，有一種觀點(diǎn)承認(rèn)了減輕處罰的局限，認(rèn)為當(dāng)管制為法定最低刑時(shí)，就依照1979年刑法第32條，只能考慮免除處罰了，因?yàn)闆](méi)有比管制更低的主刑了。該規(guī)定實(shí)質(zhì)上回避了該問(wèn)題，因管制的犯罪必然社會(huì)危害較輕，而本來(lái)輕微的犯罪且具有從輕情節(jié)的可以不作為犯罪論處，此時(shí)的減輕處罰的規(guī)定就顯得多余。若知任何一個(gè)理論體系的生命，其完整性是不可或缺的，即使只有一種例外的情況。但作為經(jīng)常的考慮，雖然減輕處罰和其他情節(jié)可并列使用，若選擇減輕，仍然是難題。

另一種觀點(diǎn)是將管制減輕為附加刑。如張明楷教授認(rèn)為，當(dāng)法定最低刑是管制時(shí)，既然決定對(duì)犯罪人減輕處罰，就只能是低于法定最低刑判處刑罰，故在法定最低刑為管制的情形下，只能選擇適用附加刑，但由于刑法總則明文規(guī)定“獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利，依照本法分則的規(guī)定”，對(duì)于沒(méi)收財(cái)產(chǎn)和罰金沒(méi)有這樣的規(guī)定，故應(yīng)選擇沒(méi)收財(cái)產(chǎn)和罰金。

如張明楷教授所言，在減輕處罰時(shí)，主刑能否減輕為附加刑，仍然有許多的值得商榷的地方。首先，在主刑與附加刑之間有無(wú)可輕重比較，即刑罰的輕重，必須在法律中明文規(guī)定。在此不論是肯定抑或否定都得不到實(shí)定法的支持。另外附加刑從屬于主刑，它不應(yīng)當(dāng)也不可以和主刑進(jìn)行比較輕重，如其他大陸法系國(guó)家一樣，只有主刑之間才有輕重可言，所以減輕應(yīng)以主刑為限。

綜上所述，當(dāng)遇到法定是低刑為管制時(shí)，則無(wú)法適用減輕處罰。因而，作為制度的普遍適用，通行的理解就需要懷疑和修正，這促使筆者從其他角度來(lái)重新思考這個(gè)問(wèn)題。

二、對(duì)法定最低刑新的詮釋

其實(shí)，通說(shuō)上的法定最低刑也可以解決管制減輕問(wèn)題，這主要表現(xiàn)在字面上。關(guān)于減輕的內(nèi)容，有狹義和廣義之說(shuō)，狹義上指刑期的減輕，而廣義則包括刑種的減輕，兩者都有認(rèn)同刑期本身的減輕，參照大陸法系的一般觀點(diǎn)，如日本刑法第14條規(guī)定：“有期懲役或者有期監(jiān)禁加重時(shí)，可加重至二十年；減輕時(shí)，可減至不滿一個(gè)月?！钡?5條規(guī)定：“罰金為一萬(wàn)元以上，但減輕時(shí)，可減到不滿一萬(wàn)元?！迸_(tái)灣地區(qū)的刑法亦有類似的規(guī)定，所以縱觀大陸法系各國(guó)的做法，減刑的常例和主要方面應(yīng)該是刑期的減輕而非一定是刑種的減輕。減輕處罰的意義不太，也可以不規(guī)定刑期的減輕。如同拘役刑一樣，直接減短它的刑期也屬應(yīng)然，此時(shí)當(dāng)管制為法定最低刑時(shí)，直接減短其期限，通說(shuō)上就不存在難題了。

在此亦有人主張適用法定最高刑，但適用法定最高刑在某些場(chǎng)合下卻和從輕處罰有相互重疊的地方。正如我國(guó)刑法規(guī)定，從輕處罰是在法定刑以內(nèi)判處刑罰，它是不能突破法定最低刑的限制。在法定最高刑的條件下理解減輕處罰，則可包括從輕處罰亦可突破法定最底刑的限制。減輕處罰和從輕處罰作為我國(guó)刑法兩種不同的制度，因其之間存在著質(zhì)的差異，所以它是以兩種不同的制度規(guī)定在刑法中的，既然兩者之間存在著交融現(xiàn)象，則完全沒(méi)有必要將其分列。在司法上，兩種制度的設(shè)立有其自身的目的，減輕處處罰一般適用于那些社會(huì)危害性相對(duì)較小，尚可教育改造的犯罪情形，它旨在讓犯罪分子悔過(guò)自新；而從輕處罰適用于那些具有一定社會(huì)危害性，但鑒于法律的教育改造等功能，而在法律的規(guī)定范圍內(nèi)給予相對(duì)較輕的處罰。所以將法定最高刑作為一種減輕的依據(jù)，只是一種大膽的設(shè)想。

在對(duì)法定最低刑的概念有了充分的認(rèn)識(shí)之后，結(jié)合實(shí)際我們會(huì)發(fā)現(xiàn)在確定法定最低刑時(shí)，會(huì)遇到兩種不同的情形，一是刑法分則針對(duì)某一犯罪只規(guī)定了一種法定刑，二是刑法分則條文中規(guī)定了兩檔或三檔量刑幅度。對(duì)于前一種情形不難確定法定最低刑，對(duì)于后者該如何確定？參考目前流行的觀點(diǎn)，一是“條文說(shuō)”即將某一犯罪在同一條文中規(guī)定的數(shù)個(gè)量刑幅度視為一個(gè)整體，看成一個(gè)獨(dú)立的法定刑即按罪名確定法定刑，據(jù)此，法定最低刑就是這個(gè)量刑幅度中最低的那個(gè)量刑幅度的下限。二是“幅度對(duì)應(yīng)說(shuō)”或“構(gòu)成類型說(shuō)”，認(rèn)為犯罪可分幾種類型，分別為基本的犯罪構(gòu)成，嚴(yán)重的犯罪構(gòu)成和特別嚴(yán)重的犯罪構(gòu)成。以上每一種法定刑的最低刑只能由具體的構(gòu)成類型來(lái)決定。每個(gè)量刑幅度（法定刑）都具有獨(dú)立的法定刑意義。如故意殺人罪的法定刑分為兩個(gè)量刑幅度，一是死刑、無(wú)期徒刑或10年以上有期徒刑；二是3年以上10年以下有期徒刑。根據(jù)犯罪情節(jié)，可將殺人罪的構(gòu)成分為普通的殺人構(gòu)成和加重的殺人罪構(gòu)成。結(jié)合個(gè)體案情分析判斷具體案件的被告人屬于哪一種類型，再找到最低刑是3年還是10年。雖然兩者在結(jié)果上都表現(xiàn)為刑期的減輕，但最具科學(xué)性的，同時(shí)也符合刑法的基本原則——罪則刑相適應(yīng)的原則。因而，第二種說(shuō)法，即“構(gòu)成類型說(shuō)”是正確的。

三、對(duì)于減輕處罰幅度的重新認(rèn)識(shí)

在認(rèn)識(shí)了最低刑的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)之后，應(yīng)該確定的是與減輕處罰的程度密切相關(guān)的減輕處罰幅度問(wèn)題。對(duì)此有的人認(rèn)為減輕處罰應(yīng)以一格為限；有的學(xué)者卻認(rèn)為，法律并未對(duì)減輕處罰的幅度到底減幾格作出限制，故減輕處罰時(shí)不應(yīng)以一格為限，可以在法定刑以下二格或三格判處刑罰。筆者認(rèn)為一個(gè)減輕處罰情節(jié)只能減輕一格，不能無(wú)限制的減輕，其理由如下：首先，減輕處罰是相對(duì)于加重處罰而言，因此對(duì)減輕處罰幅度的限制應(yīng)參照加重處罰的限制，按照以前的立法解釋，加重處罰不能無(wú)限制的加重，而是限于在法定刑最高刑以下一格判處。從理論上進(jìn)行反推，可得出這樣的結(jié)論：每一個(gè)減輕處罰情節(jié)在適用時(shí)，減輕處罰也不能無(wú)限制減輕，而是限于法定最低刑以下一格判處，這一點(diǎn)在理論上是成立的。其次，每一減輕處罰情節(jié)在適用時(shí)只能遂一地遞減而不能跳躍式地減輕。因?yàn)榱⒎ㄕ咴谥贫ㄐ谭〞r(shí)己預(yù)先設(shè)計(jì)或準(zhǔn)備在各種情節(jié)存在的法定刑，并且是按照情節(jié)的加重或減輕而逐一規(guī)定刑罰等級(jí)的，所以，在量刑時(shí)法官也只能根據(jù)法定或酌定的減輕情節(jié)逐一遞減，不能跳躍式遞減，更不能一減到底。根據(jù)我國(guó)刑法分則規(guī)定，法定最低刑共有10格，即無(wú)期徒刑、10年有期徒刑、7年有期徒刑、5有期徒刑、3有期徒刑、2有期徒刑、6個(gè)月有期徒刑、拘役、管制和附加刑。

四、結(jié)論

對(duì)于文中提及的酌定減輕處罰，因其存在的特殊性，首行法律不是萬(wàn)能的，它不能囊括所有情形，必然存在例外；其次考慮到有利于立法精神，主要表現(xiàn)在國(guó)防、宗教、民族、統(tǒng)戰(zhàn)和經(jīng)濟(jì)建設(shè)方面，它也只規(guī)定在特殊情況才有存在的價(jià)值。

（作者簡(jiǎn)介：梁技，男，2002年揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院畢業(yè)，現(xiàn)任職于江蘇省揚(yáng)州市人民檢察院。）