艾滋病的相關(guān)立法：問題與對策

姜愛林

摘要：艾滋病立法是一項(xiàng)龐大的系統(tǒng)工程，應(yīng)抓緊起草《艾滋病防治法》；盡快出臺《艾滋病防治管理?xiàng)l例》；及時(shí)修改有關(guān)的法律法規(guī)或規(guī)章；逐步健全地方立法體系。

關(guān)鍵詞：艾滋??；立法；問題；對策

中圖分類號：DF529文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1004—1605(2005)08／09—0103—03

中國艾滋病立法始于1987年，其標(biāo)志性法規(guī)性文件就是《艾滋病監(jiān)測管理的若干規(guī)定》，這也是中國第一部法規(guī)性文件。據(jù)稱，艾滋病在中國已有19年的歷史，而涉及立法已走過17年的艱難歷程，形成了具有中國特色的內(nèi)容比較廣泛的初步的艾滋病立法框架。

艾滋病立法存在的主要問題

17年來，中國艾滋病立法取得了前所未有的成效，但同時(shí)也存在著諸多問題與不足，概括起來主要有：

第一，缺少專門的法律法規(guī)，法律法規(guī)體系不完善。艾滋病立法在中國雖然已有17的歷史，但至今中國仍沒有專門的艾滋病法律或法規(guī)，大多都是分散在其他的法律、法規(guī)或規(guī)章中，現(xiàn)有的法律法規(guī)體系殘缺不全。一是缺少專門的法律?！秱魅静》乐畏ā放c艾滋病最為密切，《獻(xiàn)血法》、《母嬰保健法》、《婚姻法》也與艾滋病有相當(dāng)?shù)仃P(guān)聯(lián)，但畢竟不是專門為艾滋病而立的法律，對艾滋病的作用必定有限。二是缺少專門的行政法規(guī)。沒有專門的行政法規(guī)，最高級別的不過是一部準(zhǔn)行政法規(guī)，即1987年發(fā)布、1988年實(shí)施的《艾滋病監(jiān)測管理的若干規(guī)定》，比較密切相關(guān)的行政法規(guī)僅有《血液制品管理?xiàng)l例》。三是國家級的規(guī)章數(shù)量明顯不足。地方性規(guī)章嚴(yán)重偏少。據(jù)統(tǒng)計(jì)，標(biāo)準(zhǔn)的國家規(guī)章4部，標(biāo)準(zhǔn)的地方規(guī)章2部。

第二，歧視性規(guī)定加劇了對艾滋病人的種種強(qiáng)制性?！胺雌缫暋弊鳛橹袊回灧钚械姆稍瓌t貫穿在《艾滋病監(jiān)測管理的若干規(guī)定》、《關(guān)于加強(qiáng)預(yù)防和控制艾滋病工作的意見》、《關(guān)于對艾滋病病毒感染者和艾滋病病人的管理意見》、《關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)艾滋病防治工作的通知》等法規(guī)規(guī)章中，但盡管如此，大量的歧視仍然存在：一是一些法規(guī)文件在規(guī)定反歧視的同時(shí)，又明文強(qiáng)調(diào)“艾滋病的傳播同一些人的不良行為密切相關(guān)”，要“堅(jiān)決打擊賣淫、嫖娼、吸毒等社會丑惡現(xiàn)象”；二是一些法規(guī)文件在原則地規(guī)定反歧視的同時(shí)，又做了一些具體的歧視性規(guī)定；三是將艾滋病與性病混為一談，無異于增加了歧視成分。正是這些歧視性規(guī)定，導(dǎo)致了對艾滋病患者設(shè)立了報(bào)告制度、強(qiáng)制檢查制度和隔離制度。

第三，部分法規(guī)之間不協(xié)調(diào)甚至相互沖突。一是工作權(quán)、上學(xué)權(quán)的不一致。如《關(guān)于對艾滋病病毒感染者和艾滋病病人的管理意見》與《母嬰保健法》中關(guān)于艾滋病病毒感染者在工作、上學(xué)、獲得醫(yī)學(xué)治療及參加社會活動(dòng)方面的權(quán)利的規(guī)定上，內(nèi)容不一致。二是流動(dòng)人口治療沖突?！蛾P(guān)于對艾滋病病毒感染者和艾滋病病人的管理意見》規(guī)定：流動(dòng)人口中被確診的艾滋病病毒感染者和艾滋病病人，原則上由常住地負(fù)責(zé)對其監(jiān)護(hù)管理，其疫情由常住地的衛(wèi)生防疫部門按規(guī)定報(bào)告和管理，并由省級衛(wèi)生防疫部門向其戶籍所在省的衛(wèi)生防疫部門通報(bào)。沒有正當(dāng)理由，不得將感染者或病人遣送回原籍。而《大連市艾滋病監(jiān)測管理規(guī)定》第19條第2款則規(guī)定：“外省、市人員，被確診為艾滋病病人或艾滋病病毒感染者后，由衛(wèi)生部門會同民政部門將其送回原籍，交當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門進(jìn)行管理，所需費(fèi)用由財(cái)政負(fù)擔(dān)。”三是隱私權(quán)的沖突。如《關(guān)于對艾滋病病毒感染者和艾滋病病人的管理意見》第3部分第1條第2款明文規(guī)定：“經(jīng)確認(rèn)實(shí)驗(yàn)室確認(rèn)的陽性報(bào)告，應(yīng)按傳染病報(bào)告制度報(bào)告，確認(rèn)報(bào)告屬于個(gè)人隱私，不得泄漏。”但是，《傳染病防治法》第7條規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的一切單位和個(gè)人，必須接受醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)，衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)有關(guān)傳染病的查詢、檢驗(yàn)、調(diào)查取證控制措施，并有權(quán)檢舉、控告違反本法的行為。”四是結(jié)婚沖突?！赌笅氡＝》ā返?條規(guī)定：“經(jīng)婚前醫(yī)學(xué)檢查，對患有指定性傳染病在傳染期內(nèi)或者有關(guān)精神病在發(fā)病期內(nèi)的，醫(yī)師應(yīng)當(dāng)提出醫(yī)學(xué)意見：準(zhǔn)備結(jié)婚的男女雙方應(yīng)當(dāng)暫緩結(jié)婚。”而《上海市艾滋病防治辦法》第33條第2款規(guī)定：“艾滋病病毒感染者登記結(jié)婚的，應(yīng)當(dāng)在登記結(jié)婚前向?qū)Ψ秸f明感染的事實(shí)；申請結(jié)婚登記的，雙方應(yīng)當(dāng)?shù)叫l(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)接受醫(yī)學(xué)指導(dǎo)，顯然兩者不統(tǒng)一。”

第四，部分法律法規(guī)存在懲處真空和監(jiān)管盲點(diǎn)。一是對故意傳播艾滋病的，《刑法》沒有定罪。艾滋病是一種不治之癥，故意傳播艾滋病就等于故意殺人。然而，《刑法》中并沒有直接規(guī)定用“艾滋病”殺人的條文。與艾滋病有些關(guān)聯(lián)的是《刑法》第30條，該條規(guī)定：“明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金?！卑滩〔皇切圆?，性病可以治愈，并不必然導(dǎo)致死亡。很顯然，該條規(guī)定將故意傳染艾滋病的犯罪行為排除在外。退一步講，即使用此條定罪，也顯然太輕，威懾作用自然有限。二是對患有艾滋病的違法小偷，《看守所條例》不予收押。艾滋病屬于“急性傳染病”和“其他嚴(yán)重疾病”的范疇，考慮到傳染性，一些看守所不予關(guān)押。硬性地將身患艾滋病的違法小偷放到社會上流浪，則違法小偷很快就會變成犯罪小偷了。三是對患有艾滋病且又吸毒的違法小偷，《強(qiáng)制戒毒辦法》拒絕收治。就是說艾滋病與“患有急性傳染病或者其他嚴(yán)重疾病的”規(guī)定相符，因而一些戒毒所拒絕收治吸毒成癮的艾滋小偷。武斷地將吸毒成癮的艾滋小偷拒之門外，無異于變相鼓勵(lì)、縱容他們繼續(xù)吸毒、行竊。

第五，立法內(nèi)容滯后，立法技術(shù)不高，可操作性差。一是早期制定的不少法規(guī)條款已過時(shí)。例如，《母嬰保健法》、《艾滋病監(jiān)測管理的若干規(guī)定》、《四川省預(yù)防控制性病艾滋病條例》、《性病防治管理辦法》等法規(guī)規(guī)章中不少規(guī)定已經(jīng)過時(shí)。二是立法技術(shù)不高。一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的法規(guī)應(yīng)該包括總則、分則與附則三大部分，然而，現(xiàn)行的很多法規(guī)規(guī)章都未能做到。例如，《強(qiáng)制戒毒辦法》既無總則、分則，也沒有附則等章節(jié)性，有的只是23個(gè)條文。三是可操作性差。一些法律法規(guī)在追究法律責(zé)任方面規(guī)定的不夠明確具體，使得操作起來十分困難。例如《性病防治管理辦法》第26條規(guī)定：“對違反本辦法的單位和個(gè)人，由衛(wèi)生行政部門根據(jù)情節(jié)，按照《中華人民共和國傳染病防治法》及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定處理，并可建議有關(guān)部門給予行政處分。”這里的“有關(guān)法律法規(guī)”具體指哪些法律法規(guī)不清楚；“有關(guān)部門”究竟是指那幾個(gè)部門不清楚；“給予行政處分”究竟是給予記過還是降職不清楚。

艾滋病立法問題的存在，原因是多方面的，但最主要的原因有兩大方面：

一是文化因素。文化上的禁忌，是導(dǎo)致艾滋病立法滯后的一個(gè)主要因素。在中國，性文化是一個(gè)封閉的、不開化的奢侈品?；谶@個(gè)傳統(tǒng)習(xí)慣，人們從來不愿公開討論性知識和性行為。由此，人們很自然地就會對具有性病特征的艾滋病產(chǎn)生一種排斥、歧視、拒絕。在這種文化背景支撐下，艾滋病立法當(dāng)然就會遭遇重重阻

力，立法的速度與立法的數(shù)量就會受到多方面的影響。

二是認(rèn)識因素。對艾滋病本身缺乏足夠的認(rèn)識，是導(dǎo)致艾滋病立法滯后的又一個(gè)主要因素。艾滋病在中國經(jīng)歷了傳人期、擴(kuò)散期與增長期三個(gè)發(fā)展階段，人們對艾滋病的認(rèn)識也走過了同樣的歷程。在傳人期階段，人們認(rèn)為艾滋病是外國傳來的一種性?。辉跀U(kuò)散期階段，人們開始知道艾滋病的傳播途徑不單是性行為一種，血液傳播、母嬰傳播也是重要的途徑；在增長期階段，人們才猛然認(rèn)識到艾滋病對我們每個(gè)人及至全社會所造成的嚴(yán)重性和危害性。在這樣的認(rèn)識觀主導(dǎo)下，中國的艾滋病立法一步三搖、瞻前顧后，從而也很難造就高質(zhì)量的立法與具有超前性的比較完善的艾滋病立法體系。

健全與完善現(xiàn)行艾滋病立法

艾滋病立法是一項(xiàng)龐大的系統(tǒng)工程，既要抓緊實(shí)施，又要積極穩(wěn)妥，同時(shí)，要廣泛調(diào)查、周密論證。在制定和出臺法律法規(guī)時(shí)，必須堅(jiān)持五大原則：(1)地方立法先行與專業(yè)立法優(yōu)先的原則；(2)宣傳教育與行為干預(yù)相結(jié)合的原則；(3)以人文關(guān)懷為主以懲罰打擊為輔的原則；(4)社會救助與生產(chǎn)自救相結(jié)合的原則；(5)自愿檢測與強(qiáng)制治療相結(jié)合的原則。具體建議與措施為：

第一，抓緊起草《艾滋病防治法》，盡快出臺《艾滋病防治管理?xiàng)l例》。《艾滋病防治法》是一部預(yù)防、控制與管理艾滋病的綜合防治法律，也是一部關(guān)于艾滋病法律問題的基本法律，具有統(tǒng)領(lǐng)其他艾滋病法規(guī)、規(guī)章的作用。因此，全國人大、國務(wù)院法制辦及衛(wèi)生部等部門要抓緊時(shí)間及時(shí)起草《艾滋病防治法》草案，以便經(jīng)過若干次修改、經(jīng)過若干的程序，盡早問世，架構(gòu)中國艾滋病立法的宏觀框架?！栋滩》乐畏ā返闹匾砸约爸袊⒎w制運(yùn)轉(zhuǎn)程序決定了在短期內(nèi)《艾滋病防治法》將難以出臺。就目前艾滋病嚴(yán)峻形勢的實(shí)際，結(jié)合中國的立法制度，建議先由國務(wù)院出臺《艾滋病防治管理?xiàng)l例》，待條件成熟后再由全國人大常委會制定《艾滋病防治法》。事實(shí)上，衛(wèi)生部在1998年就已經(jīng)開始著手起草《艾滋病防治管理?xiàng)l例》草案文本，經(jīng)過數(shù)次討論修改，草案文本已經(jīng)比較完善，建議國務(wù)院盡快討論通過。

第二，對現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行清理，及時(shí)修改有關(guān)法律法規(guī)或規(guī)章。一是及時(shí)修改《刑法》的有關(guān)條文，盡早設(shè)立故意傳播艾滋病罪等罪名?，F(xiàn)行《刑法》尚未對艾滋病犯罪作出任何規(guī)定，這是目前執(zhí)法部門對艾滋病犯罪無法定罪的重要原因。根據(jù)艾滋病犯罪的特征，結(jié)合中國立法程序規(guī)定，建議直接規(guī)定故意傳播艾滋病罪。在《刑法》中單列一條明確規(guī)定：“明知自己為艾滋病患者或病毒攜帶者，而故意以咬傷、抓傷、刺傷、性交、輸血、共用注射器、器官移植等方式向他人傳播艾滋病病毒的，處死刑、無期徒刑或者10年以上有期徒刑；過失致人死亡的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。”二是及時(shí)修改《看守所條例》，盡快設(shè)立專門的艾滋犯羈押場所。三是及時(shí)修改《強(qiáng)制戒毒辦法》，盡快設(shè)立專門的艾滋犯戒毒場所。對艾滋病等傳染病戒毒人員實(shí)施單獨(dú)戒毒與管理。

第三，及時(shí)出臺迫在眉睫的專業(yè)性較強(qiáng)的艾滋病法規(guī)和規(guī)章。一是出臺《艾滋病病毒職業(yè)暴露防護(hù)辦法》。近年來，艾滋病病毒職業(yè)暴露問題越來越突出，不僅是醫(yī)護(hù)人員面臨被艾滋病病毒感染的風(fēng)險(xiǎn)，警察、保安以及一般群眾也都有可能被艾滋病病毒感染。警察抓艾滋病小偷被“抓傷”就是明顯的例子。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2003年6月～2004年6月，全國共有7人為艾滋病小偷受害者，其中，警察6人，一般群眾1人。建議在《醫(yī)務(wù)人員艾滋病病毒職業(yè)暴露防護(hù)工作指導(dǎo)原則(試行)》基礎(chǔ)上，由衛(wèi)生部出臺規(guī)章性的《艾滋病病毒職業(yè)暴露防護(hù)辦法》，以全面預(yù)防和保護(hù)包括警察、醫(yī)務(wù)人員在內(nèi)的所有受害人的人身安全。二是出臺《安全套使用管理辦法》、《清潔針具使用辦法》與《美沙酮使用管理辦法》。國內(nèi)外成功經(jīng)驗(yàn)證明，大力宣傳并推廣使用安全套(避孕套)是預(yù)防和控制艾滋病經(jīng)性途徑傳播的一項(xiàng)有效措施，也是一種低投入、高效益的干預(yù)手段?！吨袊糁婆c防治艾滋病行動(dòng)計(jì)劃2001—2005年)》(國辦發(fā)[2001]40號)中提出了“到2005年底，高危行為人群中安全套使用率達(dá)到50％以上”的工作目標(biāo)；《國務(wù)院關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)艾滋病防治工作的通知》(國發(fā)(2004)7號)中又明確提出推廣使用安全套的原則要求；《關(guān)于預(yù)防艾滋病推廣使用安全套(避孕套)的實(shí)施意見》(衛(wèi)疾控發(fā)(2004)248號)則對推廣使用安全套的具體辦法進(jìn)行了若干規(guī)定。為確保上述目標(biāo)、原則要求與具體辦法如期實(shí)現(xiàn)，有必要在進(jìn)一步整合上述政策規(guī)章的基礎(chǔ)上及時(shí)出臺《安全套使用管理辦法》。與此同時(shí)，也要盡快出臺《清潔針具使用辦法》與《美沙酮使用管理辦法》，形成配套的一體化的防范體系。

第四，及時(shí)將正在實(shí)施業(yè)已證明有關(guān)的準(zhǔn)法規(guī)、準(zhǔn)規(guī)章上升為正式的法規(guī)及規(guī)章。一是將《預(yù)防艾滋病性病宣傳教育原則》修改上升為《艾滋病宣傳教育暫行辦法》。1998年，衛(wèi)生部、中共中央宣傳部、國家教育委員會、公安部、司法部、文化部、廣播影視部、國家計(jì)劃生育委員會、新聞出版署等9部委聯(lián)合印發(fā)了《預(yù)防艾滋病性病宣傳教育原則》，該《原則》首次對艾滋病性病的宣傳教育的若干問題進(jìn)行了具體規(guī)定。建議以該《原則》為基礎(chǔ)，整合《關(guān)于加強(qiáng)預(yù)防和控制艾滋病工作的意見(1995)》、《中國預(yù)防與控制艾滋病中長期規(guī)劃(1998年～2010年)(1998)》、《關(guān)于艾滋病病毒感染者和艾滋病病人管理的意見(1999)》、《中國遏制防治艾滋病行動(dòng)計(jì)劃(2001年～2005年)(2001)》、《關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)艾滋病管理工作的通知(2001)》等規(guī)范性文件中關(guān)于宣傳教育的規(guī)定，出臺專門的《艾滋病宣傳教育暫行辦法》。二是將《艾滋病免費(fèi)自愿咨詢檢測管理辦法(試行)》修改上升為《艾滋病自愿咨詢檢測管理暫行辦法》。艾滋病的咨詢與檢測是預(yù)防艾滋病的一項(xiàng)重要工作。為最大限度地發(fā)現(xiàn)艾滋病病毒感染者和艾滋病病人，控制艾滋病流行和傳播，有必要在自愿、免費(fèi)的前提下及時(shí)出臺專門的規(guī)章，以確保咨詢檢測工作的有序正常運(yùn)轉(zhuǎn)。為此，建議將《艾滋病免費(fèi)自愿咨詢檢測管理辦法(試行)》上升為專門的《艾滋病自愿咨詢檢測管理暫行辦法》。

第五，加大地方性立法的力度與步伐，逐步健全地方立法體系。一是沿海地區(qū)要加快立法步伐，填補(bǔ)立法空白。據(jù)統(tǒng)計(jì)，福建、廣東、廣西、海南、廈門、深圳及福州、杭州、南寧、?？凇幉ǖ妊睾５貐^(qū)至今還沒有防治艾滋病的專門法規(guī)或規(guī)章，建議這些地區(qū)盡快出臺本地的艾滋病法規(guī)或規(guī)章。二是中西部地區(qū)要將艾滋病立法納入立法議程，盡早出臺本地的防治艾滋病法規(guī)或規(guī)章。據(jù)統(tǒng)計(jì)，安徽、湖北、陜西、山西、甘肅、青海、寧夏、湖南及合肥、長沙、西安、太原、西寧、銀川、石家莊、昆明、鄭州、烏魯木齊等尚未出臺防治艾滋病法規(guī)或規(guī)章。三是艾滋病重災(zāi)區(qū)既要加快立法速度，又要突出重點(diǎn)。河南省應(yīng)在1992年2月頒布的《河南省性病防治暫行辦法》的基礎(chǔ)上，結(jié)合本省的實(shí)際及時(shí)出臺《河南省艾滋病防治辦法》和《河南省血液制品和血站管理辦法》；云南省應(yīng)在實(shí)施《云南省艾滋病防治辦法》基礎(chǔ)上，出臺法規(guī)性的《云南省艾滋病防治管理?xiàng)l例》。四是已經(jīng)出臺專門規(guī)章的，要逐步提升立法級別。北京、廣州、南京以及上海、四川、遼寧、黑龍江、新疆等已經(jīng)出臺了關(guān)于艾滋病的法規(guī)或規(guī)章，建議將《北京市實(shí)施艾滋病監(jiān)測管理的規(guī)定》、《廣州市性病防治規(guī)定》、《蘇州市艾滋病、性病預(yù)防控制辦法》等準(zhǔn)規(guī)章修改上升為《北京市艾滋病監(jiān)測管理辦法》、《廣州市艾滋病防治辦法》、《蘇州市艾滋病預(yù)防控制辦法》；建議《上海市艾滋病防治辦法(修正)》、《黑龍江省艾滋病性病預(yù)防控制辦法》、《新疆維吾爾自治區(qū)預(yù)防控制艾滋病性病辦法》升格為《上海市艾滋病防治條例》、《黑龍江省艾滋病預(yù)防控制條例》、《新疆維吾爾自治區(qū)預(yù)防控制艾滋病條例》。

(作者單位：哈爾濱商業(yè)大學(xué))

責(zé)任編輯：耕夫