中國海商法四十年：歷史發(fā)展及其展望

陳倫倫 嚴韻之

（1.上海海事大學 法學院，上海 201306；2.英國斯旺西大學 法學院，斯旺西 SA2 8PP）

中國是世界航運大國之一，擁有著一萬八千多公里的海岸線、一萬四千多公里的島嶼岸線以及曠闊的領海和專屬經(jīng)濟區(qū)，在此巨大地理優(yōu)勢上我國航運業(yè)特別是遠洋運輸在我國對外貿(mào)易中占據(jù)了非常重要的地位。而我國航運業(yè)的良好發(fā)展離不開完善的法律保障，因此構建完善的海商海事法律體系在平等保護當事人的合法利益、維護海上交通安全、促進我國貿(mào)易和經(jīng)濟發(fā)展以及健全我國法律體系等方面將起到至關重要的作用。作為我國海商海事法律體系堅實的基礎，《中華人民共和國海商法》（以下簡稱《中國海商法》）的發(fā)展經(jīng)歷了從無到有、從起草到停滯再到制定的漫長過程，而在改革開放四十年間在《中國海商法》施行后我國海商海事法律制度獲得了長足的發(fā)展，促進了我國現(xiàn)行海商海事法律體系的構建和完善。但由于航運實踐的變化以及國內(nèi)外航運立法環(huán)境的發(fā)展，已施行二十多年的《中華海商法》的修改呼聲很高。修改一部法律必將是個長遠的系統(tǒng)工程，既要使其符合中國國情，又要使其能體現(xiàn)改革開放并與國際接軌。因此，以史為鑒，從我國海商法①的立法及其發(fā)展著手去探究中國海商法四十年取得的立法成就及不足，并據(jù)此對我國《中國海商法》的修訂進行展望，就顯得尤為重要。

一、中國海商法立法的時代背景

在中國幾千年的重刑輕民的法律體系中，與民商緊密相關的海商法并未真正發(fā)展起來。在中華人民共和國成立之前，因為歷史原因，我國海商法令的制定及實施一直處于風雨飄搖之中。1908年清朝修訂的《大清商律草案》中的海船法這一編可謂是我國近代海商立法的先驅(qū)，而1909年的《海船法草案》則因辛亥革命爆發(fā)未能議決頒行，之后1926年北洋政府公布的《海船法案》也未能表決通過。直到1929年，南京國民政府頒布了《中華民國海商法》并于1933年1月1日開始強制實施，我國才算有了近代歷史上成文的海商法法規(guī)。同時，南京國民政府還在1930年頒布了《海商法施行法》（共九條）用以規(guī)范《中華民國海商法》生效前發(fā)生的海商事件及其適用。但是《中華民國海商法》這部法律雖然同時參照了大陸法系（主要是德國和日本）及普通法系（主要是英國和美國）的海商法，卻忽略了本土海商法的歷史和環(huán)境，所以從頒布起始就遭到了國內(nèi)水運界的抵制，幾乎沒有起到任何效果。[1]

從中華人民共和國成立伊始，在全面推翻舊的法律體系后，制定一部新的海商法成為了新中國法制建設的當務之急。《中國海商法》起草小組于1951年應運而生，開始了海商法草案的起草工作。此后從次年起直至1963年，草案共九易其稿，從而形成了1963年報請國務院送審的“海商法送審稿”，即在中國海商法立法歷史上著名的“海商法草案第九稿”。然而由于“文化大革命”的沖擊，“海商法草案第九稿”的審核及后續(xù)需要履行的呈遞審議程序因此停滯，中國海商法起草工作一度被迫中斷。直至1978年改革開放之后，海商法立法工作才于1981年重新恢復。而在中國海商法完成立法前夕，環(huán)顧國際航運相關立法，已有不少國家擁有了適應本國發(fā)展的海商法立法。此外還有國際公約問世且被廣泛試用，例如《1974年海上旅客及其行李運輸雅典公約》、《1976年海事索賠責任限制公約》、《1989年國際救助公約》等。

二、中國海商法的立法發(fā)展及其動因

（一）《中國海商法》的立法階段

改革開放帶來的國際化、走出去等政策因素影響使我國得以更加開放地與世界交流，促進了我國經(jīng)濟的快速發(fā)展和社會的全面進步，包括航運業(yè)的發(fā)展。航運業(yè)與對外貿(mào)易緊密相關，而海商法，作為一部調(diào)整有關海上運輸法律關系的法律，則具有明顯的涉外特征，因此，改革開放之后重新啟動的我國海商法立法不能只為適應我國海上運輸市場需要來調(diào)整平等主體間的民事關系。而當時如上所述，不少國家已擁有了適應本國發(fā)展的海商法立法，且與海商法有關的國際公約也相繼問世，這些都給我國海商法立法帶來了借鑒之可能。我國海商法立法不再僅僅遵循“以貫徹我國社會主義制度的立法精神和有關方針、政策為原則，以我國航海貿(mào)易實踐為根據(jù)，以主要適用于國際航海貿(mào)易為基礎”的三大原則，而是更貼近于國際化，進一步補充和調(diào)整為“有國際公約的，依照國際公約，沒有國際公約的，依照事實上起了國際公約作用的民間規(guī)則，沒有這種規(guī)則的，參考具有廣泛影響的標準合同”的立法原則和指導思想。

鑒于改革開放以來我國航運市場的發(fā)展、國際環(huán)境的變化以及我國海商法立法指導思路的更新，1981年重新啟動的《中華人民共和國海商法》的立法更多體現(xiàn)了參考或移植國外及國際海商法建構的想法。不同于清末和民國時期的海商法立法時的法律移植的形式，這個階段中國海商法立法不是以一個或幾個國家的海商法為藍本，而是以國際公約、國際民間規(guī)則和具有廣泛影響的國際常用的標準合同為藍本。1992年11月7日，《中國海商法》經(jīng)中華人民共和國主席令第六十四號頒布，自1993年7月1日起施行。就這部法律共十五章的具體內(nèi)容來看，船舶、海上旅客運輸合同、船舶碰撞、海難救助、海事賠償責任限制等各章分別參照了1967年《船舶優(yōu)先和抵押權公約》、1974年《海上旅客及其行李運輸雅典公約》、1910年《統(tǒng)一船舶碰撞某些法律規(guī)定的國際公約》、1976年《海事索賠責任限制公約》和1989年《國際救助公約》；而海上貨物運輸合同這一章則是混合了《海牙一維斯比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》這兩個國際公約的相關制度后制定的；同時，國際社會廣泛遵循的1974年《約克一安特衛(wèi)普規(guī)則》和1906年《英國海上保險法》等相關國際規(guī)則和他國國內(nèi)立法也作為參考納入了立法過程中的考慮。

《中國海商法》的頒布雖然幾經(jīng)波折，但也因此得以進行長時間的深入調(diào)查研究、認真總結(jié)四十多年的國內(nèi)外航運實踐經(jīng)驗以及參考大量的世界航運國家立法和國際公約的相關規(guī)定。其立足于我國改革開放的國情并根據(jù)我國航運的實際情況和未來發(fā)展的可能情況而專門制定，又與當時國際上通行的做法保持一致。就效果來看，《中國海商法》中來自于各國法律或國際公約的規(guī)定占90%以上，其從頒布之日起便受到世界各國的贊同及歡迎。實踐證明，《中國海商法》的誕生是我國一個較為成功的立法成就，其作為第一部調(diào)整海上運輸關系和船舶關系的法律，使得我國的海商海事司法實踐和國際航海貿(mào)易活動有法可依，是我國海商法學科發(fā)展極為重要的里程碑，并且至今仍對海上運輸和國際貿(mào)易的規(guī)范和發(fā)展發(fā)揮著非常重要的作用。

（二）其他相關立法與司法解釋等的補充階段

《中國海商法》的立法實踐無疑具有劃時代的意義，但是隨著國際貿(mào)易和國際航運的發(fā)展，其需要進一步發(fā)展。正如薩維尼所指出的：“法律自制定公布之時起，即逐漸與時代脫節(jié)”，我國海商海事法律體系的完善仍然任重而道遠。因此，在《中國海商法》實施之后，與海商海事相關的法律法規(guī)和司法解釋等相繼問世,而通過這些法律法規(guī)和司法解釋的補充，形成了相對完整的我國海商海事法律體系，具體見表1。

表1 中國主要海商海事法律法規(guī)及司法解釋一覽表

一方面，在海商海事訴訟程序方面，我國于1999年12月25日通過了《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》，自2000年7月1日起施行。該法填補了海商海事訴訟程序法律規(guī)范的空白，同時對我國海事仲裁的發(fā)展也具有重要的借鑒和參考的意義。[2]該法是一部既符合我國海事審判實際需要，也與國際海事處理規(guī)范相適應的程序法，促進了我國海商海事法律體系發(fā)展的完整性。

另一方面，司法方面就我國海商海事的實際問題做了大量的解釋，也提出了相關指導意見。最高法院于《中國海商法》通過之后發(fā)出了關于學習宣傳和貫徹執(zhí)行《中國海商法》的通知，要求各級法院在貫徹執(zhí)行海商法的過程中，對遇到的適用法律的重要、疑難問題，要及時總結(jié)和上報，以便最高法院根據(jù)海商法的規(guī)定和立法精神，在總結(jié)海事審判經(jīng)驗的基礎上，提出關于貫徹執(zhí)行海商法若干問題的意見。根據(jù)這一通知，自1994年起，諸多司法解釋被逐一發(fā)布，以規(guī)范和統(tǒng)一法律適用。例如：《最高人民法院關于審理船舶碰撞和觸碰案件財產(chǎn)損害賠償?shù)囊?guī)定》、《最高人民法院關于審理海上保險糾紛案件若干問題的規(guī)定》、《最高人民法院關于審理船舶碰撞糾紛案件若干問題的規(guī)定》、《最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》、《最高人民法院關于審理海事賠償責任限制相關糾紛案件的若干規(guī)定》、《最高人民法院關于審理船舶油污損害賠償糾紛案件若干問題的規(guī)定》等。就關于海事法院依法行使管轄權、規(guī)范海事審判程序方面，最高法院也發(fā)布了《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國海事訴訟特別程序法〉若干問題的解釋》。這些對我國海商法有關法律的各章內(nèi)容與具體實踐相結(jié)合而所做出的司法解釋的發(fā)布，使我國司法實踐中常規(guī)的海事糾紛得以較好解決，此類司法解釋也在法律的統(tǒng)一和規(guī)范適用上起到了重要的作用。②除此之外，最高法院對下級法院在審理海商海事案件中就其所遇到的典型或突出問題提出的請示進行了針對性的解釋性批復，這些批復對如何理解和適用海商法中的某些規(guī)定做出了具有指導性的解釋，而這些也在相當程度上彌補了我國海商海事法律制度的不足。[3]

（三）《中國海商法》的擬修改階段

《中國海商法》自施行至今已有將近26年，而我國的航運經(jīng)濟尤其是國際航運在這些年中發(fā)展迅速，在很多航運相關方面發(fā)生了重大變化，顯然，《中國海商法》的規(guī)定已經(jīng)不能滿足解決我國航運法律問題的需求，不能跟上我國航運經(jīng)濟發(fā)展的速度，也不能再完全適應國際海商海事法律的發(fā)展。

眾所周知，一部法律的修訂并不是一蹴而就的事。有關《中國海商法》比較系統(tǒng)的修法建議是在2000年由交通部立項的“海商法修改研究”課題項目，分別由大連海事大學和上海海事大學承擔，最終形成了關于修改海商法的兩種建議方案。一種方案是修改《中國海商法》調(diào)整的范圍，增加“海上人身傷亡”和“船舶污染損害賠償”兩章，擴大“海上貨物運輸合同法”的適用范圍至沿海和內(nèi)河水域，并刪去帶有行政法性質(zhì)的全部條文。另一種方案是提出了“可改可不改的就不改，可大改可小改的則小改”的原則，以保持海商法的現(xiàn)有體系為出發(fā)點，納入國際公約的新發(fā)展，并通過彌補《中國海商法》立法時系統(tǒng)性和嚴密性方面的欠缺之處，改正現(xiàn)行海商法中亟待修改的不足。[4]

而《中國海商法》的正式修訂已成為交通運輸部2019年立法計劃，由法制司負責起草。2018年11月5日，交通運輸部發(fā)布《中華人民共和國海商法（修訂征求意見稿）》及其修訂說明，就我國海商法修訂公開征求社會各界意見。此次海商法修訂，廣泛征求各方意見，召開座談研討50余次。在此次修訂的起草過程中，重點關注的內(nèi)容有“是否將內(nèi)河運輸納入《中國海商法》調(diào)整范疇”、“是否增補船舶污染損害賠償專章”、“受貨方委托在港區(qū)內(nèi)從事貨物作業(yè)的人納入《海商法》范疇”以及“提高賠償責任限額”等問題。

三、中國海商法發(fā)展的主要成就及其不足

（一）確立了我國海商法立法的基本理念

所謂法律理念，即相信借助于法的調(diào)整和規(guī)范可以達到或接近于一種理想的社會，該種社會有秩序、有效率、有公平、有正義。[5]改革開放四十年來，中國社會、經(jīng)濟和立法都伴隨著國家政策的改變而逐步轉(zhuǎn)型，其中包括發(fā)生重大變化的民法立法理念?？梢哉f，中國民法的實踐在改革開放的四十年中就是不斷對規(guī)范進行構建和不斷對價值進行定位的過程。[6]作為民法的特別法，我國海商法也具有改革開放以來民事立法理念變化后的共性特征，但同時因其自身涉外性、技術性、特殊性等獨特屬性而具備了民法的基本立法理念所不能涵蓋的個性。

1.移植性與本土化融合的理念

誠如上述所述，《中國海商法》的重要立法理念之一是了解國外立法的動態(tài)、對國際公約和國際慣例加以參考和借鑒，因此，該法相關條文和現(xiàn)有海商法制度在很大程度上借鑒和移植了國外和國際的海商法規(guī)則。但不可忽視的是，在與國際接軌的同時，《中國海商法》也相當注重結(jié)合改革開放以來中國航運發(fā)展的實踐經(jīng)驗，許多制度和規(guī)則都是為了解決中國航運的具體問題而設計的，立足于中國國情，這就是本土化理念。盡管國際航運具有相對統(tǒng)一的規(guī)則，但是各國經(jīng)濟和航運發(fā)展水平不相一致，而法律需要適應一國國情并隨著商業(yè)習慣的發(fā)展而變化。因此，制定我國海商法時必須以中國的經(jīng)濟現(xiàn)狀為基礎，將立法適應于當下和未來的社會經(jīng)濟發(fā)展情況，[7]以注重解決我國的現(xiàn)實問題為目的?，F(xiàn)行的《中國海商法》很好地遵循了移植性和本土化相結(jié)合的這一基本理念，不盲目移植他國或國際的海商法規(guī)則而注重國際公約和國際慣例的本土化處理，使其各項制度在適應我國航運發(fā)展的實際國情下，融入我國現(xiàn)有的法律體系之中，并與其他法律法規(guī)和諧一致。

2.協(xié)調(diào)承托雙方當事人的理念

改革開放以來，我國《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《中國合同法》）廢除了舊經(jīng)濟體制下的計劃原則，確立了合同自由原則。合同自由原則是私法上意思自治原則的主要內(nèi)容和基本表現(xiàn)，其精髓是當事人自由意志之匯合，只要不違反法律、道德和公共秩序，每個人都享有完全的合同自由。但由于《中國海商法》設定了部分強制性規(guī)范從而對合同雙方當事人的部分合同自由加以限制，體現(xiàn)了其協(xié)調(diào)承托雙方當事人的理念。以海上貨物運輸合同為例，可以說，海上貨物運輸合同相較于其他貨物運輸合同法律的不同之處明顯地體現(xiàn)在強制性這一點。[8]我國海商法為海上貨物運輸合同中的承運人設定了最低限度的義務如適航和不得不合理繞航和最大限度的免責，從而使承運人和托運人之間的海上貨物運輸合同有關承運人權利義務的規(guī)定不得排除其最低限度的義務也不得超出其最大范圍的免責。

雖然根據(jù)我國《中國合同法》的相關規(guī)定，非因重大法定的正當理由，不得對當事人的合同自主性予以限制，但《中國海商法》中的立法限制屬于其例外情況，體現(xiàn)了改革開放以來結(jié)合中國國情的恰當做法。同樣，就海上貨物運輸合同而言，其實踐特點之一是合同當事人對全部合同內(nèi)容進行約定的習慣較少，大多數(shù)采用的合同條款是格式條款如班輪運輸中的標準提單條款、航次租船合同中的金康合同格式條款、定期租船合同中的紐約土產(chǎn)格式條款、光船租賃合同中的貝爾康格式條款，而國際上比較流行的海上貨物運輸格式條款往往出于海上風險巨大，承運人需要特別保護并且船方談判實力往往優(yōu)于貨方等傳統(tǒng)原因較為有利于承運人，所以我國法律以限制承運人來協(xié)調(diào)承托雙方的權利和義務，平衡雙方當事人在合同項下的利益，從而更好地維護我國航運秩序。

3.價值目標多元化的理念

基于海商法的民法特別法屬性，傳統(tǒng)上認為公平是我國海商法的核心價值，突出表現(xiàn)為實現(xiàn)船貨雙方之間的利益平衡。但除了體現(xiàn)正義價值之外，我國海商法更秉持了價值目標多元化的理念，注重對安全和效率的追求，其中海商法的安全價值是指船舶航行安全和航運交易安全，效率價值則是指航運交易活動的效率。[9]

4.生態(tài)化的理念

航海貿(mào)易及各類海事活動均與海洋、大氣、生物環(huán)境發(fā)生作用，海上行為不可避免地要對海洋、大氣、生物環(huán)境造成影響。無論是船舶壓載水排放入侵物種造成的經(jīng)濟損失，還是船舶攜帶的高硫燃油排放造成的空氣污染，亦或是海上或海洋油田開采事故導致的漏油事件如2011年蓬萊19-3油田溢油事故、2018年桑吉輪事故造成的海洋生態(tài)污染等，人類的海上活動及其影響一旦超出了環(huán)境承受能力的極限，勢必對生態(tài)環(huán)境和經(jīng)濟發(fā)展造成難以磨滅的巨大損失。

改革開放以來，民法普遍由個人本位向社會本位推移的發(fā)展傾向已促使我國海商法增進環(huán)境意識，開始強調(diào)保護海洋環(huán)境?！吨袊Ｉ谭ā返诰耪潞ｋy救助中對于救助方與被救助方都規(guī)定了負有“以應有的謹慎防止或者減少環(huán)境污染損害”的義務。而在21世紀海洋強國的戰(zhàn)略背景下，我國海商法的發(fā)展將會更加以海洋環(huán)境保護為重、以海運業(yè)及各項海事活動的可持續(xù)發(fā)展為重，[10]例如我國交通部就于2001年7月12日頒布《中華人民共和國船舶安全營運和防止污染管理規(guī)則》。這些都反映了我國將生態(tài)保護要求和可持續(xù)發(fā)展的思想融入到了海商海事的法律制度中，從生態(tài)化理念出發(fā)，針對相關的風險責任設計出精巧的機制并予以分配安排。

（二）形成了基本的海商海事法律制度

《中國海商法》共十五章二百七十八條，對船舶所有權、船舶抵押權、船舶優(yōu)先權、海上貨物運輸合同、海上旅客運輸合同、船舶租用合同、海上拖航合同、船舶碰撞、海難救助、共同海損、海事賠償責任限制、海上保險合同等做了明確的規(guī)定。從其條文總體來看，除了第一章的總則和第三章的船員中部分條款屬于行政法規(guī)范外，其大部分條文主要是調(diào)整海上運輸中發(fā)生的和船舶有關的社會關系，因此基本形成了調(diào)整船舶關系和海上運輸關系的法律制度。

1.調(diào)整船舶關系的法律制度

調(diào)整船舶關系的法律制度包括船舶法律地位、船舶物權相關法律制度及有關船舶安全和船舶管理的法律制度等。《中國海商法》主要設定了與船舶物權相關的法律制度，集中體現(xiàn)在第二章，規(guī)定了船舶所有權、船舶抵押權和船舶優(yōu)先權制度，對航運的承載主體船舶進行了法律規(guī)范，發(fā)揮了市場經(jīng)濟所需要的物權界定和制度規(guī)范功能。該制度在立法時很大程度上參照了1993年《船舶優(yōu)先權和抵押權國際公約》的相關規(guī)定，其中船舶優(yōu)先權概念在這一契機下首次進入了我國海商海事法律體系。船舶優(yōu)先權概念的由來是我國在立法時參照了英國法中的“Maritime Lien”在有關國際公約中的法文相應概念“Privilege Maritime”（法文本）而進行的翻譯，并有意采用了模糊的處理辦法以避免我國學者對立法內(nèi)容中船舶優(yōu)先權性質(zhì)中的“擔保物權”和“優(yōu)先債權”之爭。[11]

2.調(diào)整海上運輸關系的法律制度

海上運輸關系主要包括海上合同關系、海上侵權關系和海上特殊風險所產(chǎn)生的法律關系等。而《中國海商法》中有關海上貨物運輸合同、海上旅客運輸合同、船舶租用合同、海上拖航合同、船舶碰撞、海難救助、共同海損、海事賠償責任限制、海上保險合同等規(guī)定涵蓋了大多數(shù)的海上運輸關系中的法律問題。

除《中國海商法》外，對海商法相關的范疇所進行的交叉學科研究和邊緣學科研究也為海事海商法律體系的構建提供了助力。例如將與“海”相關的環(huán)境、港口管理、航道管理等諸多內(nèi)容涵蓋進海商法的研究范疇。把海洋環(huán)境保護、海上人身傷亡、港口法、航運法、航道法、海上交通安全法等法律與海商法一并朝著“大海事法”的方向發(fā)展，[12]從而進一步豐富和完善了我國的海商海事法律制度。

（三）構建了具有中國特色的海商海事法律體系

中華民族偉大復興使中國正逐步邁向世界中心，而海洋作為與經(jīng)濟發(fā)展密切相關的重要舞臺，是我國必須高度重視的領域之一，在海洋舞臺上的發(fā)展必將在中國邁向世界中心的過程中發(fā)揮舉足輕重的作用。[13]而改革開放至今我國經(jīng)由海商海事法律制度的發(fā)展逐步構建的海商海事法律體系充分體現(xiàn)了我國的中國特色。

1.適應社會主義市場經(jīng)濟需要

改革開放后，在1992年中國共產(chǎn)黨第十四次全國代表大會確立了“社會主義市場經(jīng)濟體制”的改革目標模式，提出要建立適應中國市場經(jīng)濟的法律體系。何謂“適應中國市場經(jīng)濟的法律體系”，即是建立和健全所有規(guī)范在資源配置中發(fā)揮了基礎性作用的市場經(jīng)濟的民商法律制度。[6]《中國海商法》就是在這種改革環(huán)境下應運而生，而我國海商海事法律體系的建設和發(fā)展也是基于我國海洋政策和我國經(jīng)濟利益而定，適應社會主義市場經(jīng)濟的實際需要，促進了我國國際貿(mào)易與航運業(yè)的發(fā)展。

調(diào)整我國航運市場經(jīng)濟的海商海事法律體系主要包括三個層次：第一層次為憲法中涉海民事關系、行政關系、刑事關系和國家間關系的原則性法律規(guī)范以及保證這些規(guī)范得以實施的保障性規(guī)范；第二層次為海法體系下的各個具體內(nèi)容，包括海商法、海事訴訟特別程序法、海洋環(huán)境保護法、航運法等內(nèi)容；第三層次為對應第二層次進而具體細化的法規(guī)或部門規(guī)章，如船員條例等內(nèi)容。這三個層次的法律法規(guī)都體現(xiàn)了社會主義市場經(jīng)濟需求，為其發(fā)展提供了充分保障。首先，《中國海商法》第一次以基本法律的形式明確規(guī)定了適應海上運輸市場需要的調(diào)整公民和法人平等主體間的民事關系，其內(nèi)容即從社會主義市場經(jīng)濟需求出發(fā)，協(xié)調(diào)承托雙方的權利和義務；又對船員的權利加以保障，體現(xiàn)了以人為本的理念與人文主義精神；還對海運中防止或者減少環(huán)境污染損害做出規(guī)定，彰顯改革開放以來社會主義的可持續(xù)發(fā)展理念，從而有力地釋放和激發(fā)了航運市場主體的活力。其次，《海事訴訟特別程序法》則為私權利從程序制度上提供全方位的、充分的救濟。最后，相關法規(guī)、部門規(guī)章和司法解釋則從海運相關的各具體制度出發(fā)，有力地維護了市場秩序和交易安全。

2.符合海洋強國建設的政策

將航運業(yè)的重要地位及其風險性納入考量，我國海商海事法律體系的構建更側(cè)重于對我國航運秩序的保護。

《中國海商法》并未像其他部門法通常所做的一樣將行為的性質(zhì)作為不同法律行為的區(qū)分并加以調(diào)整，而是直接以行業(yè)來區(qū)分交易各方的不同地位進而加以規(guī)范，尤其體現(xiàn)在對本國航運權以及對本國船東利益的保護上。就本國航運權而言，《中國海商法》規(guī)定只有懸掛本國國旗的船舶才能經(jīng)營本國港口之間的運輸和拖航，從而限定了我國沿海運輸權主體的國籍資格。該種對本國航運權的傾向性保護規(guī)定就是出于對沿海運輸權不僅牽涉國家的經(jīng)濟利益，還關系到國家主權和安全的綜合考量。就本國船東利益的保護而言，《中國海商法》設立了航海過失免責、共同海損制度、海事賠償責任限制等傾向于承運人的保護制度，有些甚至在國際上受到爭議，但這些都是適應中國具體國情、基于對航運業(yè)的保護和鼓勵投資而建立的法律制度。

此外，當今世界海洋活動日益多元化，海商法也隨之從“商人習慣法”、區(qū)域慣例集的時代，向著海洋公私權利、海洋社會治理、海洋國際利益等多重關系緊密聯(lián)合的綜合體系不斷快速演變。在以海洋發(fā)展為主題的時代，海洋資源與海洋權益的爭奪日益激烈。在我國海洋強國戰(zhàn)略目標建設過程中，不僅海洋經(jīng)濟、環(huán)境及其安全問題緊密交織、空前復雜，海法的關聯(lián)性與海上特殊風險相較于以往也都發(fā)生了巨大的變化，中國涉海的事務更需要進一步完善的、充足的法律保障。具體而言，當下僅南海地區(qū)就有關于九段線、島礁建設、防空識別區(qū)等諸多重要權益問題，而東海也同樣面臨著海洋油氣開發(fā)、島嶼和海域爭議等權益問題。這些權益問題既是源自歷史和國際立法的相關問題，又是與我國海洋開發(fā)、海洋生態(tài)資源等經(jīng)濟權益和國家權益息息相關的海商法問題。這些問題緊緊圍繞著維護海洋權益和國家利益、發(fā)展海洋經(jīng)濟、保護海洋生態(tài)環(huán)境等主題，對海商法立法產(chǎn)生了更高層次的迫切社會需求。我國現(xiàn)有海商海事法律體系的構建在日益變化的國際形勢中逐步增進對公、私海洋活動加以更高層次的規(guī)范調(diào)整。

（四）中國海商法的有待完善之處

1.司法實踐中暴露的不足

根據(jù)《中國海商法》的立法指導思想，有些條文在從國際公約或規(guī)則借鑒時，因未完整且不適當?shù)囊茫瑢е路l在適用時會出現(xiàn)從公約的原意或是條文的文義解釋的歧義；還有些條文的語句不夠明確，導致條文在適用時容易產(chǎn)生歧義；更不用說在適用《中國海商法》制定時援引的未能及時填補漏洞的國際公約內(nèi)容時所產(chǎn)生的問題。雖然這些問題可以通過最高法院的司法解釋和具有解釋性批復和規(guī)定來進行一些彌補，但這終歸不是完善的解決問題之道。

2.國際航運法律的新變化

《中國海商法》是在海商法領域已有國際規(guī)則且在國際上發(fā)展中國家發(fā)言權相對較少的環(huán)境下制定的，在借鑒和參照國際海商海事規(guī)則方面的重點更多的放在了如何以維護本國利益為出發(fā)點上。而近年來，隨著各國航運實力以及貿(mào)易進出口量發(fā)生的變化，在國際航運立法的方向上也呈現(xiàn)出新的博弈趨勢。[14]面對國際航運法律規(guī)則的變化，修改《中國海商法》這部帶有涉外性特點的法律從而使我國立法更適應于新的國際形勢也就成為了必要之舉。在新的國際航運法律規(guī)則下，盡可能多地保護我國的航運、貿(mào)易、海洋環(huán)境甚至是形成有利于我國海洋戰(zhàn)略的方法，成為了進入海商法修改階段的探索要點之一。

四、新時代背景下完善中國海商法的展望

改革開放以來海商法四十多年的時代進程承載了我國在海商海事領域法律制度發(fā)展的巨大成就。如今，中國特色社會主義已經(jīng)邁入了新時代，海洋國際形勢、國際貿(mào)易形勢以及國內(nèi)海商海事實踐都發(fā)生了不小的變化，我國海商法自身也呈現(xiàn)出一些立法時代留下的改進空間。通過修法，制定一部高質(zhì)量的適用中國在新時代需求的海商法成為了當下的重要任務。

《中華人民共和國民法總則》于2017年10月1日起施行。作為我國現(xiàn)階段有效的民法典，是符合社會經(jīng)濟發(fā)展的民事權利的宣言書和保障書。無論《中國海商法》如何進行法律定性，或基于歷史基礎以及現(xiàn)實的需求需要保留相對獨立于民法的制度體系，都不能否認《中國海商法》與民法典在制度規(guī)范層面的密切聯(lián)系。總體來說，《中國海商法》的修訂應當與當前的民法典保持雙向的交流，在可能產(chǎn)生交集的立法部分做好溝通和銜接，[15]從而使我國海商海事法律體系更加完善。

具體而言，根據(jù)海商海事法律體系構建方法和評價標準來看，《中國海商法》主要在法律概念、調(diào)整范圍和立法結(jié)構三大方面存在爭議，可進行具體完善和改進。

在法律概念方面，《中國海商法》需要對一些在航運實務中發(fā)展的重要概念加以定義與規(guī)范，或者進一步完善以增加其可操作性。以目前航運實踐中作為現(xiàn)代化的海上貨物運輸單證的電子單證為例，隨著近年來對貿(mào)易高效性的需求和電子技術的科技水平不斷提高，電子商務發(fā)展迅速，而隨之而來的就是電子單證在國際航運實踐中被不同程度的大量使用。電子單證應用的前景十分廣闊，但《中國海商法》立法時受制于當時時代背景下缺乏相關電子單證的實踐，未對電子提單做出直接規(guī)定，且目前也不能通過恰當?shù)姆山忉寣⑵浼{入合適的法律規(guī)范中，因此電子單證有待在《中國海商法》中加以定義與規(guī)范，可以參考國際上已有的有關電子單證的公約《1990年國際海事委員會電子提單規(guī)則》，以及已對電子單證做出規(guī)范的海上貨物運輸有關的公約《聯(lián)合國全程或部分海上國際貨物運輸合同公約》（《鹿特丹規(guī)則》）。其他概念爭議還包括“保賠”是否應該納入《海商法》等。

在調(diào)整范圍方面，最大的爭議應當是在2016年《國內(nèi)水路貨物運輸規(guī)則》廢止后，《中國海商法》修改是否應當將國內(nèi)水路貨物運輸（包括內(nèi)河水路運輸和沿海水路運輸）納入其調(diào)整范圍以填補法律的調(diào)整缺失。從現(xiàn)有《中國海商法》的規(guī)定來看，縱使海上運輸應當涵蓋沿海運輸和國際運輸，而實際《中國海商法》所調(diào)整的海上貨物運輸僅指國際海上貨物運輸，所以在《國內(nèi)水路貨物運輸規(guī)則》廢止后我國沿海貨物運輸和內(nèi)河貨物運輸開始由《中國合同法》加以調(diào)整。鑒于水上運輸?shù)奶厥庑?，采用《中國合同法》顯然是不能完全解決沿海貨物運輸和內(nèi)河貨物運輸所有實際法律問題的，但是同時必須考慮的是海上運輸和內(nèi)河運輸?shù)膮^(qū)別，因此，是沿襲之前雙軌制的做法進一步修訂《中國海商法》，還是將國內(nèi)水路貨物運輸全盤納入《中國海商法》還有待商榷。

在立法結(jié)構方面，《中國海商法》修訂還必須考慮更新及擴大之前較少涉及或未涉及的內(nèi)容。以船舶污染損害賠償為例，《中國海商法》并未涉及，而《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》中涉及損害賠償?shù)拿袷仑熑蔚臈l款也較少，并不能滿足解決海洋環(huán)境污染損害的賠償責任問題。隨著技術和經(jīng)濟的發(fā)展，國際油類和有毒有害物質(zhì)的運輸活動呈現(xiàn)增長趨勢，我國水域船源污染風險與隱患逐步加大，甚至近年來還出現(xiàn)了“桑吉”輪碰撞爆燃沉沒等事故。作為具有生態(tài)化理念的《中國海商法》，考慮到對我國海洋和其他水域環(huán)境保護的日益重視，對于船舶污染損害賠償進行規(guī)范有助于促進航運經(jīng)濟發(fā)展和保護水域生態(tài)環(huán)境，同時也有助于完善我國海商海事法律體系的構建。

有關《中國海商法》修訂的問題在本文中不能窮盡，但歸根結(jié)底海商海事法律體系不斷更新完善是我國經(jīng)濟發(fā)展的需求，也是新時代國際海事立法的趨勢。綜上所述，改革開放四十年來，我國海商海事法律體系經(jīng)歷了建設和補充階段，進入了日漸完善的進程，而在這四十年間我國的海商海事法律體系也逐漸成型，形成了基本的立法理念和海商海事法律制度。進入21世紀以來，我國航運市場正不斷走向?qū)I(yè)化和規(guī)范化道路，而同時中國也已將建設現(xiàn)代化航運強國作為國家經(jīng)濟發(fā)展的重要戰(zhàn)略之一。隨著我國經(jīng)濟和國際航運業(yè)的發(fā)展，現(xiàn)有的海商海事法律體系已不能完全適應社會主義市場經(jīng)濟需求，因此借著改革開放四十年間在航運實踐、司法實踐、人才培養(yǎng)、時代環(huán)境等各方面取得的契機，修改《中國海商法》并進一步完善我國海商海事法律體系就顯得尤為重要。我國海商海事法律體系的完善將更加切合我國航運發(fā)展的實際，為提高海商法人才的培養(yǎng)質(zhì)量、滿足我國航運發(fā)展的需要和海洋強國的戰(zhàn)略布局保駕護航。

注釋：

①不是狹義的海商法，即《中華人民共和國海商法》，而是廣義的海商法。

②參見中華人民共和國最高人民法院：《中國海事審判白皮書(1984—2014)》，2014年9月，第5-6頁。