債務(wù)人的抵銷權(quán)在債權(quán)讓與形態(tài)下的風(fēng)險(xiǎn)探究

向開元

（廣東昱橋律師事務(wù)所，廣東 東莞 523129）

一、債務(wù)人的抵銷權(quán)與債權(quán)讓與的關(guān)系

債務(wù)人的抵銷權(quán)是指債務(wù)人與債權(quán)人之間相互享有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而可將部分債權(quán)債務(wù)相互抵銷的一項(xiàng)基本民事權(quán)利。債務(wù)人的抵銷權(quán)使得債權(quán)人與債務(wù)人不再行使原有合同中的履行義務(wù)，以較為合理高效的方式較少合同行使的成本。在現(xiàn)實(shí)中，債務(wù)人的抵銷權(quán)是常見的民事行為，但并不意味著債務(wù)人抵銷權(quán)不需要條件限制。［1］

在一般的債務(wù)人抵銷權(quán)中，此債務(wù)人是彼合同中的債權(quán)人，此合同的債權(quán)人是彼合同中的債務(wù)人，在債權(quán)債務(wù)內(nèi)容上具有可抵銷性，例如同為金錢給付關(guān)系，那么債務(wù)人就可以順利地行使抵銷權(quán)。此外，諸多的債務(wù)人抵銷權(quán)行使過程是在債權(quán)讓與的形態(tài)形成的。例如，某債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人，原債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的債務(wù)人正好對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的第三人享有債權(quán)，如此便實(shí)現(xiàn)了債務(wù)人與第三人之間相互享有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因而債務(wù)人可行使抵銷權(quán)。該類型的債務(wù)人抵銷權(quán)行使是在債權(quán)讓與的情況下產(chǎn)生的，也是現(xiàn)實(shí)中最為常見的類型，成為債務(wù)人行使抵銷權(quán)的重要途徑。［2］

債權(quán)讓與形態(tài)下債務(wù)人的抵銷權(quán)并非毫無風(fēng)險(xiǎn)，尤其是在債權(quán)讓與存在瑕疵、債務(wù)人行使抵銷權(quán)缺乏合意、部分抵銷與全部抵銷不協(xié)調(diào)的問題，都會給債務(wù)人的抵銷權(quán)帶來風(fēng)險(xiǎn)。在各種債權(quán)讓與形態(tài)下，債務(wù)人的抵銷權(quán)行使可能會帶來更大風(fēng)險(xiǎn)，給債務(wù)人的合法權(quán)益造成損害。

二、債務(wù)人的抵銷權(quán)在債權(quán)讓與形態(tài)下的風(fēng)險(xiǎn)類型

（一）債權(quán)讓與瑕疵帶來的風(fēng)險(xiǎn)

債權(quán)人在讓與權(quán)利時(shí)，必須符合法律規(guī)定的條件。主要包括：債權(quán)是合法有效的，債權(quán)的具體內(nèi)容是可以被轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓合同符合合同成立的基本要求，及時(shí)通知債務(wù)人。如果欠缺其中的任何一個(gè)環(huán)節(jié)，都可能導(dǎo)致債務(wù)人無法行使抵銷權(quán)，帶來更為復(fù)雜的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

如果該債權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的，那么轉(zhuǎn)讓合同的法律效力便存在爭議，尤其像具有人身屬性的債權(quán)，這類債權(quán)不屬于可轉(zhuǎn)讓的類型。即便在形式上存在債權(quán)讓與，在債務(wù)人行使抵銷權(quán)時(shí)也會存在很大的法律問題，無法保障債務(wù)人行使抵銷權(quán)。在債權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，未及時(shí)通知債務(wù)人，這也會導(dǎo)致債務(wù)人的抵銷權(quán)無法行使，第三人可提出異議。債權(quán)債務(wù)關(guān)系若存在爭議，也會給債權(quán)讓與后行使抵銷權(quán)帶來爭議，使得原本相對清晰的債權(quán)債務(wù)關(guān)系更加復(fù)雜，帶來不必要的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）債務(wù)人行使抵銷權(quán)的合意風(fēng)險(xiǎn)

在債權(quán)讓與的情況下，原債務(wù)人行使抵銷權(quán)，真正實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，還受到合意的影響。一般而言，抵銷權(quán)是單方法律行為，享有抵銷權(quán)的一方，可以直接通知對方行使抵銷權(quán)。上述情況是相對簡單的抵銷權(quán)類型，主要是對等義務(wù)、相同債權(quán)債務(wù)內(nèi)容的情況行使。但是，現(xiàn)實(shí)中存在諸多并非對等的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容。舉例說明，如果甲方與乙方互相享有支付1萬元的債權(quán)債務(wù)，那么甲方或者乙方便可直接行使抵銷權(quán)，不涉及合意風(fēng)險(xiǎn)。但是，在諸多情況下，給付的內(nèi)容是不同的，如果甲方欠乙方1萬元現(xiàn)金債務(wù)，乙方欠甲方價(jià)值1萬元的財(cái)物。相互之間是否進(jìn)行抵銷，需要結(jié)合財(cái)物之債的估值和合意。

如果在債務(wù)內(nèi)容和類型上存在較大差異，債務(wù)人行使抵銷權(quán)會存在很大的合意風(fēng)險(xiǎn)。在乙方不認(rèn)為債務(wù)對等的情況，很難開展抵銷。同時(shí)，如果在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時(shí)出現(xiàn)讓與合同中合意不實(shí)，或者存在欺詐、強(qiáng)迫等情形時(shí)，也會導(dǎo)致債務(wù)人的抵銷權(quán)難以有效行使。第三人可依法行使對抗權(quán)，使得債務(wù)人抵銷權(quán)在債權(quán)讓與的情況下出現(xiàn)更多風(fēng)險(xiǎn)。［3］

（三）部分抵銷與全部抵銷帶來的風(fēng)險(xiǎn)

很多債務(wù)人的抵銷權(quán)是部分抵銷，那么在部分抵銷對象差異和抵銷比例上，也容易受到合意的影響。如果乙方缺乏落實(shí)抵銷權(quán)的實(shí)意，那么即便甲方為此作出多重努力，最終還是很難實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的抵銷權(quán)，使得該問題面臨多重風(fēng)險(xiǎn)。部分抵銷相對于全部抵銷而言，在債務(wù)人的抵銷權(quán)中也存在部分和全部抵銷的問題。在不同的債權(quán)讓與情況下，部分抵銷和全部抵銷中的風(fēng)險(xiǎn)同樣需要認(rèn)真考量。

一是部分債權(quán)讓與導(dǎo)致的部分抵銷權(quán)問題。也就是說，債權(quán)人并沒有將全部債權(quán)進(jìn)行讓與，而是將其中的一部分債權(quán)讓與第三人，此時(shí)債務(wù)人在具備條件的情況下，僅可以就此部分債權(quán)行使抵銷權(quán)，其他部分依然需要在原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系中進(jìn)行處理。由于增加了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，使得原本單一的問題，由于部分化、碎片化的債權(quán)讓與導(dǎo)致了部分抵銷問題，給債務(wù)人帶來不當(dāng)?shù)臅r(shí)間和精力成本。二是債務(wù)人與第三人之間僅存在部分抵銷權(quán)的問題。在債權(quán)讓與之后，第三人享有了債權(quán)，原有債權(quán)關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但如果現(xiàn)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主體并不享有相互對等的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，那么便難以行使充分完全的抵銷權(quán)。因而，原有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系因債權(quán)讓與導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)關(guān)系的轉(zhuǎn)變，帶來新的不確定因素。

三、債務(wù)人的抵銷權(quán)在債權(quán)讓與形態(tài)下的風(fēng)險(xiǎn)化解

（一）規(guī)范行使債權(quán)讓與

債權(quán)讓與形態(tài)對債務(wù)人抵銷權(quán)的合法有效行使十分關(guān)鍵。但是現(xiàn)有的法律規(guī)范和讓與合同的要件中，并沒有嚴(yán)格規(guī)范性條款，要求債權(quán)讓與行為，僅僅將其作為一般轉(zhuǎn)讓行為加以處理是不夠的。為了更好地降低債務(wù)人抵銷權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，有必要在債權(quán)讓與的環(huán)節(jié)中針對債務(wù)人抵銷權(quán)加以考量。債權(quán)讓與的方式方法不當(dāng)，容易給債務(wù)人抵銷權(quán)行使帶來不確定的風(fēng)險(xiǎn)。有必要在如下兩方面加以重視和規(guī)范：

一方面，增強(qiáng)債權(quán)債務(wù)關(guān)系相對性的限制。在債權(quán)讓與中，債權(quán)人在善意合理的范圍內(nèi)行使債權(quán)讓與權(quán)利，讓與人和被讓與人都應(yīng)該是善意且具有充分合意的，避免債權(quán)人的惡意轉(zhuǎn)讓權(quán)利，干擾債務(wù)人行使抵銷權(quán)。此外，在債權(quán)讓與之后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)有效地提供通知，適當(dāng)情況下增加債權(quán)讓與的說明。另一方面，在債權(quán)讓與中為了減少債務(wù)人抵銷權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)保證債權(quán)讓與的合法有效，區(qū)分可轉(zhuǎn)讓與不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，增加債務(wù)人在債權(quán)讓與中的知悉權(quán)。

（二）加強(qiáng)債務(wù)人抵銷權(quán)行使中的合意規(guī)范

依據(jù)現(xiàn)有債權(quán)讓與規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓不需經(jīng)過債務(wù)人的同時(shí)，僅需將債權(quán)讓與及時(shí)通知債務(wù)人即可。在此種情形下，由于債務(wù)人處于一種相對被動的狀態(tài)，尤其是對于被讓與人的基本情況并不知曉，對于以后行使抵銷權(quán)不利。對于被讓與人而言，其對于債務(wù)人的情況的了解是一項(xiàng)重要工作，為了逐利和公平交易，減少交易風(fēng)險(xiǎn)，其必然希望對債務(wù)人有更多了解和認(rèn)識。顯然，債務(wù)人與被讓與人之間具有加強(qiáng)認(rèn)識和了解的必要，更好地服務(wù)于債權(quán)的抵銷合意，降低其中的風(fēng)險(xiǎn)。

在債務(wù)人行使抵銷權(quán)的過程中，可以在之前、之中、之后的過程中，增加債務(wù)人、債權(quán)讓與人、債權(quán)被讓與人之間的相互合意，盡可能減少由于交易信息不對稱，交易對象不熟悉以及債權(quán)讓與帶來的債務(wù)人抵銷權(quán)問題的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，合意是意思自治、民事法律關(guān)系中最為重要的內(nèi)容之一，在債權(quán)讓與形態(tài)下，進(jìn)一步規(guī)范債務(wù)人抵銷權(quán)，減少其中的風(fēng)險(xiǎn)，需要加強(qiáng)合意規(guī)范，尤其是債權(quán)讓與和債務(wù)人抵銷權(quán)行使過程中的合意。

（三）協(xié)調(diào)部分抵銷與全部抵銷的關(guān)系

債務(wù)人抵銷權(quán)在債權(quán)讓與的不同形態(tài)下，可能會存在部分抵銷和全部抵銷的問題。在上述兩種抵銷類型上，涉及債權(quán)讓與、債務(wù)人與第三人之間的抵銷合意和協(xié)商過程，因而帶來風(fēng)險(xiǎn)。為了降低此類風(fēng)險(xiǎn)，可以考慮進(jìn)一步協(xié)調(diào)部分抵銷和全部抵銷之間的關(guān)系，保障抵銷權(quán)行使的實(shí)際效果。

第一，在部分抵銷中，推動債務(wù)人與債權(quán)讓與的協(xié)調(diào)。讓債務(wù)人在部分抵銷權(quán)的行使過程中，對債權(quán)讓與有充分的了解，對于如何與債權(quán)被讓與人進(jìn)行部分抵銷提供前置或預(yù)備，避免在實(shí)踐中出現(xiàn)部分抵銷難以推進(jìn)。第二，在全部抵銷中，應(yīng)進(jìn)一步放寬債權(quán)債務(wù)類型和抵銷中的意思自治，通過債權(quán)人、債務(wù)人、債權(quán)受讓人之間的相互協(xié)調(diào)，提高債務(wù)人抵銷權(quán)的行使效果。［4］

四、結(jié)語

債務(wù)人抵銷權(quán)是法定民事權(quán)利，對于處理債權(quán)債務(wù)關(guān)系具有重要作用。在具體實(shí)踐中，由于債權(quán)存在讓與的情況，使得債務(wù)人抵銷權(quán)的行使存在諸多的風(fēng)險(xiǎn)挑戰(zhàn)。有必要分析現(xiàn)有主要風(fēng)險(xiǎn)，并且通過合理有效方式減少債權(quán)讓與給債務(wù)人抵銷權(quán)帶來的障礙，提高債權(quán)債務(wù)關(guān)系中債務(wù)人抵銷權(quán)的合法有序推進(jìn)。債權(quán)讓與給債務(wù)人抵銷權(quán)帶來的風(fēng)險(xiǎn)是多方面的，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)也需要通過多方面共同努力，為債務(wù)人抵銷權(quán)的正確合法行使提供法律保障。