經(jīng)濟(jì)學(xué)視角下“離婚冷靜期”制度再思考

王玉玲

摘? ?要：經(jīng)濟(jì)學(xué)家用經(jīng)濟(jì)學(xué)模型來考量婚姻的形成和婚內(nèi)決策，認(rèn)為婚姻可以讓雙方一起享有公共品，婚姻的性質(zhì)是夫妻雙方建造家庭、互相保險(xiǎn)、實(shí)現(xiàn)分工的契約。離婚是婚姻關(guān)系的退出機(jī)制，在實(shí)踐中，我國離婚的主要類型仍以登記離婚為主?！睹穹ǖ洹沸略龅碾x婚冷靜期是我國登記離婚制度的又一次重要變革，它試圖通過設(shè)置一個(gè)月的冷靜期，加大離婚成本，對(duì)沖動(dòng)草率型離婚的雙方當(dāng)事人進(jìn)行制約，從而修復(fù)婚姻關(guān)系，維護(hù)社會(huì)和諧與穩(wěn)定。理論及實(shí)務(wù)界在對(duì)該制度的功能及價(jià)值給予肯定的同時(shí)，也對(duì)其具體適用過程中出現(xiàn)的問題提出了質(zhì)疑。因此，以經(jīng)濟(jì)學(xué)為視角思考離婚冷靜期的適用范圍、適用期限以及配套的制度設(shè)計(jì)，對(duì)于該制度的具體實(shí)施具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)學(xué)；“離婚冷靜期”制度；國內(nèi)外立法；反思；重構(gòu)

中圖分類號(hào)：D923? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A? ? ? 文章編號(hào)：1673-291X（2024）09-0155-06

一、研究背景

“天下之本在國，國之本在家。”家庭是社會(huì)的基本細(xì)胞，“家庭是人生的第一個(gè)課堂”，家庭對(duì)于人的健康成長至關(guān)重要?；橐鲫P(guān)系是家庭構(gòu)成的基礎(chǔ)，家庭的社會(huì)功能決定了婚姻關(guān)系會(huì)影響一個(gè)家庭的幸福美滿和整個(gè)社會(huì)的和諧穩(wěn)定。

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的高速發(fā)展，女性經(jīng)濟(jì)地位更加獨(dú)立，人們?cè)谖镔|(zhì)需求滿足的同時(shí)，更加注重精神需求的滿足。人們的婚姻家庭觀念隨之發(fā)生很大變化，越來越多的人更加崇尚婚姻自由，更加注重和追求婚姻的質(zhì)量以及婚姻生活的幸福感受，加之我國此前的離婚登記程序比較簡便，基本上立等可離。因此，近年來，我國的離婚率一直處于攀升態(tài)勢(shì)，其中沖動(dòng)草率型離婚現(xiàn)象嚴(yán)重，對(duì)社會(huì)產(chǎn)生了極其不良的消極影響?！睹穹ǖ洹せ橐黾彝ゾ帯沸略龅碾x婚冷靜期制度即是在此社會(huì)背景下產(chǎn)生的，該制度的創(chuàng)設(shè)是法律對(duì)這一社會(huì)問題的積極回應(yīng)，它設(shè)立的目的在于通過立法，強(qiáng)制性為自愿離婚的當(dāng)事人設(shè)置適當(dāng)?shù)臅r(shí)間“門檻”，“緩沖期”，促使當(dāng)事人冷靜思考、妥善抉擇，在冷靜期內(nèi)審慎思考婚姻的實(shí)際狀況及離婚行為的法律后果，綜合平衡各種關(guān)系之后做出理性的選擇。本文在肯定離婚冷靜期制度價(jià)值功能的同時(shí)，主要從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析離婚及離婚自由，并對(duì)離婚冷靜期制度的具體適用情況進(jìn)行反思與重構(gòu)。

二、“離婚冷靜期”的內(nèi)涵界定

（一）經(jīng)濟(jì)學(xué)視角下的離婚與離婚自由

經(jīng)濟(jì)學(xué)中，離婚是由結(jié)婚時(shí)事前信息不完全和事后無法預(yù)料的沖擊引發(fā)的。信息不完全指的是在婚前無法完全預(yù)料配偶的某些特征，比如在養(yǎng)育孩子時(shí)觀念有多大沖突，或者配偶和父母能否長期和諧相處。事后沖擊包括一方的事業(yè)發(fā)展騰飛或者遭受挫折，或者一方罹患疾病、婚外情等。不確定性的現(xiàn)實(shí)和沖擊的發(fā)生都可能改變家庭的幸福感。

那么，沖擊的出現(xiàn)會(huì)必然導(dǎo)致婚姻破裂嗎？顯然也不是。美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家加里·貝克爾（Gary Becker）用經(jīng)濟(jì)學(xué)模型來考量婚姻的形成和婚內(nèi)決策。他們認(rèn)為婚姻可以讓雙方一起享有公共品，典型的公共品包括孩子、陪伴、購買住房和家用電器，婚姻相當(dāng)于還提供了夫妻之間的相互保險(xiǎn)，比如一方經(jīng)商，一方留在國企，既有穩(wěn)定收入又有機(jī)會(huì)賺取高風(fēng)險(xiǎn)收益。此外，婚姻還能產(chǎn)生分工，使家庭福利水平得以增進(jìn)。如果雙方在婚姻中的福利水平之和大于離婚時(shí)各自的福利（成本）水平之和，婚姻就是“有效率”的。顯然，如果婚姻讓雙方得到的效用足夠大，即使有負(fù)向沖擊或者或多或少對(duì)對(duì)方有所失望，都不足以改變大局。但是如果婚姻所帶來的好處不足以抵消負(fù)向沖擊的影響，那么婚姻在經(jīng)濟(jì)學(xué)上就是“無效”的，這樣婚姻的存續(xù)只會(huì)造成個(gè)人和社會(huì)成本的增加。

因此，當(dāng)婚姻處于“無效”狀態(tài)，賦予婚姻雙方當(dāng)事人以離婚自由是婚姻家庭法的重大原則之一。

（二）離婚冷靜期的內(nèi)涵

“離婚冷靜期”這個(gè)概念是舶來品。在英語中，它被稱為“waiting period”或“cooling-off period”。又稱離婚熟慮期，是指在離婚自由原則下，婚姻雙方當(dāng)事人申請(qǐng)自愿離婚，在婚姻登記機(jī)關(guān)收到該申請(qǐng)之日起一定期間內(nèi)，任何一方都可撤回離婚申請(qǐng)、終結(jié)登記離婚程序的冷靜思考期間。

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第1077條規(guī)定：“自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。前款規(guī)定期間屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證；未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)。法條的具體內(nèi)涵如下：

1.離婚冷靜期僅適用于協(xié)議離婚。目前我國法律規(guī)定的離婚方式有兩種：一是協(xié)議離婚，二是訴訟離婚。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，離婚冷靜期僅適用于協(xié)議離婚的情況，不適用于訴訟離婚。與此相適應(yīng)，民政部把離婚登記程序調(diào)整為“申請(qǐng)—受理—冷靜期—審查—登記（發(fā)證）”五個(gè)步驟。

2.夫妻雙方享有“單方撤回權(quán)”。無論是“離婚冷靜期”的前30天還是后30天，《民法典》都賦予夫妻雙方“單方撤回權(quán)”，只是該“單方撤回權(quán)”在行使方式上略有區(qū)別。具體表現(xiàn)為：在“離婚冷靜期”期滿前30天，一方放棄離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回其離婚登記申請(qǐng)。離婚冷靜期期滿30天內(nèi)，只要夫妻一方?jīng)]有親自到場領(lǐng)取離婚證，即視為撤回離婚申請(qǐng)。在這一階段，“單方撤回權(quán)”只需要通過消極被動(dòng)的方式行使即可，也可以理解為增加了反悔機(jī)制。

三、離婚冷靜期制度域外和國內(nèi)立法

（一）域外立法

離婚冷靜期制度并非我國首創(chuàng)，阿拉伯半島的《古蘭經(jīng)》對(duì)結(jié)婚和離婚的婦女都規(guī)定了3個(gè)月的等待期，這一規(guī)定發(fā)展成為后來的結(jié)婚或離婚冷靜期制度。世界上多國都設(shè)立了“離婚冷靜期”制度，只是稱謂不同。該制度設(shè)立的目的是對(duì)離婚進(jìn)行干預(yù)，降低離婚率，對(duì)婚姻的瓦解起到緩沖作用。

1.英國。1996年《英國家庭法》規(guī)定了反省和考慮時(shí)間。《英國家庭法》第7條（6）規(guī)定：“若以申請(qǐng)離婚為目的，則在結(jié)婚未滿一年時(shí)作出的聲明無效。即結(jié)婚12個(gè)月后才有離婚資格，而對(duì)離婚的立場也要求非常嚴(yán)格。在啟動(dòng)離婚程序后，夫妻雙方首先需要參加一個(gè)信息會(huì)議，由婚姻指導(dǎo)顧問為他們提供指導(dǎo)和建議。隨后，當(dāng)事人需要進(jìn)入至少超過9個(gè)月反省與考慮期。綜合信息會(huì)議的時(shí)間和反省與考慮期，整個(gè)冷靜期的長度將超過1年。若涉及到不滿16歲的子女時(shí)，冷靜期將被進(jìn)一步延長，為超過1年半。

2.韓國。為遏制不斷上升的離婚率，2005年，韓國在協(xié)議離婚程序中首次引入了離婚熟慮期制度。最初，這一期限被設(shè)定為一周（家庭暴力除外）。此外，韓國還設(shè)立了咨詢制度，該項(xiàng)制度推行后，收到了積極的社會(huì)反饋。根據(jù)該制度，對(duì)于有子女的申請(qǐng)離婚夫婦，熟慮期被設(shè)定為3個(gè)月，而對(duì)于沒有子女的夫婦，熟慮期為1個(gè)月。若遇到緊急情況，如家庭暴力導(dǎo)致當(dāng)事人承受極大痛苦，可以縮短或免除熟慮期。從2010年6月開始，韓國大法院進(jìn)一步推廣“離婚熟慮制”。實(shí)踐結(jié)果表明，這一制度的效果顯著。京畿道水原地方法院在試行這一制度半年后，協(xié)議離婚的取消率從原先的6%上升到了23%。

3.法國?！斗▏穹ǖ洹返?31條規(guī)定：“夫妻雙方如堅(jiān)持離婚的意愿，法官應(yīng)向雙方指出其申請(qǐng)應(yīng)在3個(gè)月的考慮期限以后重新提出。若在考慮期屆滿后6個(gè)月內(nèi)重新提出申請(qǐng)，則該共同申請(qǐng)即失效?！?/p>

4.俄羅斯。俄羅斯的離婚方式分為登記離婚和訴訟離婚?！抖砹_斯家庭法》規(guī)定：夫妻雙方?jīng)]有共同未成年子女的，當(dāng)事人可以登記離婚，但是需要雙方經(jīng)過1個(gè)月的等待期，1個(gè)月后才能夠頒發(fā)離婚證；對(duì)于有共同未成年子女的，必須經(jīng)過訴訟離婚，訴訟中法院會(huì)給雙方不超過3個(gè)月的冷靜期。

5.美國。美國只有通過訴訟方式才可以解除婚姻關(guān)系，達(dá)到離婚的目的。即使雙方完全自愿離婚，也需要經(jīng)過分居一定時(shí)間才能向法院提交解除婚姻關(guān)系的請(qǐng)求。這一分居期，被稱為離婚冷靜期，其長度因各州而異，從3—12個(gè)月不等。

加州和紐約州對(duì)于離婚的規(guī)定各有不同，但都體現(xiàn)了離婚冷靜期的精神。加州的離婚程序中明確規(guī)定了6個(gè)月等待期。這意味著，從提交離婚申請(qǐng)到最終獲得離婚判決，夫妻雙方必須等待至少6個(gè)月的時(shí)間。紐約州對(duì)離婚程序的規(guī)定則更為詳細(xì)。如果夫妻雙方?jīng)]有未成年子女，他們應(yīng)提前一年向法院提出離婚申請(qǐng)；而如果有未成年子女，則需要提前兩年向法院提出申請(qǐng)。此外，紐約州還要求夫妻雙方參加離婚指導(dǎo)和教育課程。這些課程通常涵蓋如何妥善處理離婚過程中的情感問題、如何與子女溝通、如何制定合理的財(cái)務(wù)安排等內(nèi)容。通過參加這些課程，夫妻雙方能夠增進(jìn)對(duì)離婚過程的理解，學(xué)習(xí)如何以更成熟、更理智的方式處理離婚事宜?？偟膩碚f，加州和紐約州對(duì)于離婚的規(guī)定都體現(xiàn)了對(duì)婚姻關(guān)系的慎重態(tài)度和對(duì)子女權(quán)益的關(guān)注。

通過對(duì)國外離婚冷靜期的論述，不難發(fā)現(xiàn)，在發(fā)達(dá)國家同樣也因?yàn)楦唠x婚率、低生育率的原因而設(shè)置了離婚冷靜期。離婚冷靜期期限的長短不一，與我國“一刀切”的1個(gè)月的冷靜期期限設(shè)置不同，多數(shù)國家都區(qū)分不同婚姻狀況設(shè)置了1個(gè)月、3個(gè)月、6個(gè)月、9個(gè)月甚至更長的冷靜期，而且都建立了相對(duì)完善的配套制度。例如韓國設(shè)置了咨詢制度，美國設(shè)置有離婚指導(dǎo)和教育課程，還有社會(huì)組織成立庇護(hù)所對(duì)于家庭暴力問題進(jìn)行援助?？傊?，域外對(duì)離婚冷靜期的適用范圍、冷靜期間、配套措施都更加完備。

（二）國內(nèi)立法

我國登記離婚立法經(jīng)歷了四個(gè)主要階段，1950年的《婚姻法》、1980年的《婚姻法》、2001年的《婚姻法修正案》和2021年的《民法典》，以上幾部法律均規(guī)定：登記離婚需男女自愿，并對(duì)子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)處理問題達(dá)成一致。關(guān)于登記離婚的程序性規(guī)定經(jīng)歷了由簡到繁、由繁到簡，又由簡到繁的變化，這種變化主要體現(xiàn)在：1980年《婚姻登記辦法》第2條規(guī)定：男女雙方自愿離婚，并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理的，應(yīng)到戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚登記，符合離婚規(guī)定的，準(zhǔn)予登記發(fā)給離婚證。1994年《中華人民共和國婚姻登記管理?xiàng)l例》第16條規(guī)定，婚姻登記管理機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人的離婚申請(qǐng)進(jìn)行審查，自受理申請(qǐng)之日起1個(gè)月內(nèi)，對(duì)符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證。增加了申請(qǐng)登記離婚有1個(gè)月的審查期，離婚登記程序更加嚴(yán)格。2003年新的《婚姻登記條例》第13條規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對(duì)子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致處理意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證?！北緱l規(guī)定取消了對(duì)申請(qǐng)離婚1個(gè)月的限制。從我國登記離婚制度的歷史發(fā)展來看，在離婚自由的立法理念指導(dǎo)下，立法兼顧“維護(hù)離婚自由”和“反對(duì)草率離婚”，一步步放開了離婚的審查期、介紹信等要求，我國登記離婚制度的行政干預(yù)越來越弱，簡化了登記離婚程序，這既尊重了公民的離婚自由，又降低了離婚成本，但同時(shí)也導(dǎo)致離婚率不斷飆升。2003年，離婚案件的數(shù)量達(dá)到了133.1萬件，是自1949年以來的最高值。與2002年相比，離婚案件的絕對(duì)數(shù)量上升了15.4萬件，這一增長率達(dá)到了驚人的13.1%。近年來，我國離婚率的變動(dòng)趨勢(shì)如圖1。

由此可見，登記離婚制度逐步放開帶來了沖動(dòng)離婚、離婚率提高等問題，不僅給家庭帶來了毀滅性的打擊，同時(shí)也在社會(huì)上造成嚴(yán)重的負(fù)面影響，沖擊了傳統(tǒng)婚姻觀念的嚴(yán)肅性。

這種離婚條件逐步寬松的大趨勢(shì)在“30天冷靜期”條款被通過后逆轉(zhuǎn)。2020年5月28日，十三屆全國人大三次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國民法典》，第1077條規(guī)定，自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。若有任何一方撤回離婚登記申請(qǐng)，則前述30天期滿后，在第二個(gè)30天內(nèi)當(dāng)事雙方要一同到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證，未申請(qǐng)的視為撤回離婚登記申請(qǐng)。也就是說，在這個(gè)60天內(nèi)，有一方未配合，則離婚申請(qǐng)視為撤銷。是否“需要冷靜”“冷靜”多久在這個(gè)法條里從個(gè)人決策變成了法律決策，加大了個(gè)體離婚的成本。

通過分析我國登記離婚立法變遷，可以看出，登記離婚制度隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、男女社會(huì)地位的變化以及婚姻家庭觀念的變化而發(fā)生變化。登記離婚立法限制性條件的規(guī)定從過度自由（1950）到自由受限（1986、1994），再由過度自由（2003）然后到自由再度受限（2020）的變遷，登記離婚制度的立法變遷體現(xiàn)了我國離婚立法從追求程序簡易、意思自由到對(duì)自由的適當(dāng)限制。同時(shí)也說明離婚自由的立法目的，不僅要賦予當(dāng)事人婚姻自由的選擇權(quán)，同時(shí)，鑒于家庭的社會(huì)屬性，也要發(fā)揮其兼顧社會(huì)秩序和社會(huì)穩(wěn)定的功能。

四、我國離婚冷靜期制度的適用、反思與重構(gòu)

（一）我國離婚冷靜期制度的適用情況

2021年5月13日，民政部公布了第一季度全國離婚數(shù)據(jù)，這是“離婚冷靜期”實(shí)施以來公布的首次數(shù)據(jù)，數(shù)據(jù)顯示，全國的離婚登記數(shù)量明顯下降。

2021年第一季度，全國離婚登記數(shù)僅29.6萬對(duì)，遠(yuǎn)低于2017年以來各季度數(shù)據(jù)，與2020年第四季度相比下降了七成以上，與2020年第一季度疫情期間的離婚率相比也下降了一半以上。從年度數(shù)據(jù)來看，2021年離婚登記總數(shù)呈急劇下跌態(tài)勢(shì)。全年協(xié)議離婚數(shù)統(tǒng)計(jì)顯示：2019年為404.3萬、2020年為373.3萬、而2021年協(xié)議離婚數(shù)為213.9萬，與2019年和2020年相比，降幅分別為42.7%和47.1%；2021年，各省市離婚對(duì)數(shù)也均有不同程度的下降。黑龍江省、吉林省、河北省、內(nèi)蒙古自治區(qū)和遼寧省是全國降幅最大的五個(gè)省份，離婚登記對(duì)數(shù)降低比例均達(dá)到51%以上；西藏自治區(qū)是全國范圍內(nèi)降幅最小的，但也達(dá)到了7.9%。

離婚對(duì)數(shù)是一種時(shí)期數(shù)據(jù)，它反映了在某一特定時(shí)間段內(nèi)發(fā)生的離婚事件數(shù)量。而離婚率則是離婚對(duì)數(shù)與總?cè)丝诘谋嚷剩从沉穗x婚在社會(huì)中的相對(duì)頻率。離婚率與社會(huì)事件、時(shí)期人口規(guī)模、結(jié)構(gòu)、文化等多方面的因素都有關(guān)聯(lián)，因此，需要對(duì)后續(xù)更長時(shí)期的數(shù)據(jù)進(jìn)行深入分析，才能全面評(píng)估“離婚冷靜期”政策對(duì)離婚水平的影響。但總體上看，離婚冷靜期制度實(shí)施后，登記離婚數(shù)量呈總體回落的趨勢(shì)，體現(xiàn)了該制度的正當(dāng)性，達(dá)到了該制度設(shè)定的目的，起到了對(duì)沖動(dòng)草率離婚現(xiàn)狀“降溫”的初步成效，有其存在的必要和價(jià)值。

（二）我國離婚冷靜制度的反思與重構(gòu)

根據(jù)前文所述的美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家加里·貝克爾（Gary Becker）經(jīng)濟(jì)學(xué)模型理論可知，從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角判斷婚姻的屬性，即到底屬于“有效率”婚姻還是“無效”婚姻，可以有效分析我國離婚冷靜期制度現(xiàn)存問題，并確定合理的離婚冷靜期適用范圍和適用期限。

1.離婚冷靜期適用范圍過于寬泛。從離婚率上說，“冷靜期”增加了離婚成本，考慮婚姻的優(yōu)勢(shì)和離婚的成本，確實(shí)會(huì)“挽救”一部分婚姻。如前文所述，“有效率”的婚姻不易受到負(fù)向沖擊影響，而本來搖搖欲墜的“無效率”婚姻則更容易墜入離婚邊緣，需要“被冷靜”才可能免于離婚。“冷靜期”所“挽救”的其實(shí)是幸福感相對(duì)較差的婚姻。那么，是否應(yīng)該把離婚成本無差別地加大，讓“冷靜”也無法拯救的婚姻強(qiáng)行冷靜呢？事實(shí)證明，求離婚而不得往往會(huì)讓當(dāng)事人承受身心的痛苦甚至付出生命的代價(jià)。因此，合理確定離婚冷靜期的適用范圍尤為重要。

《民法典》第1077條是我國現(xiàn)階段對(duì)離婚冷靜期制度作出成文規(guī)定的唯一條款，但法律對(duì)“離婚冷靜期”在適用范圍上未作明確界定，從法律規(guī)范本身來看，《民法典》第1077條對(duì)“離婚冷靜期”的規(guī)定存在隱藏的法律漏洞。法律漏洞屬于法律解釋學(xué)中的概念，指的是現(xiàn)行制定法體系存在影響其應(yīng)有功能且違反立法意圖的不完全性。適用范圍過寬是隱藏漏洞的一個(gè)常見表現(xiàn)，往往涵蓋了不應(yīng)該涵蓋的現(xiàn)象。體現(xiàn)在離婚冷靜期的適用范圍上，存在的具體問題即是不恰當(dāng)?shù)匕巡萋蕸_動(dòng)離婚之外的離婚當(dāng)事人也作為離婚冷靜期的適用對(duì)象。根據(jù)該條規(guī)定，在任何情況下，夫妻雙方至民政部門進(jìn)行離婚時(shí)，都必須進(jìn)行為期30日的“冷靜期”。筆者認(rèn)為，在立法層面上探討離婚冷靜期規(guī)定時(shí)，需要考慮不同情況的復(fù)雜性和多樣性，一律要求申請(qǐng)登記離婚的男女必須經(jīng)過30天的冷靜期方可登記離婚顯得過于武斷。實(shí)際上，離婚的原因紛繁復(fù)雜，根據(jù)離婚原因不同可以把離婚分為兩種類型：即理性死亡型離婚和草率沖動(dòng)型離婚，理性死亡型離婚指的是具有難以調(diào)和的矛盾，確屬感情嚴(yán)重破裂無法修復(fù)的“死亡婚姻”，也即前文所述的“無效”婚姻。草率沖動(dòng)型離婚指的是離婚原因主要是基于家庭瑣事引發(fā)，離婚的想法往往因一件事而一觸即發(fā)，離婚協(xié)議的達(dá)成十分草率。但從離婚原因及離婚類型上看，并不是所有的離婚申請(qǐng)都是沖動(dòng)草率的結(jié)果，大部分離婚都是夫妻雙方長期、理性思考的結(jié)果。《2016年中國婚戀調(diào)查報(bào)告》中的數(shù)據(jù)指出“閃婚閃離”的人不足5%，也就是說，沖動(dòng)草率離婚的仍占少數(shù)。因此，離婚冷靜期的適用應(yīng)區(qū)分當(dāng)事人婚姻的實(shí)際情況，選擇是否適用離婚冷靜期以及離婚冷靜期的具體期限。

據(jù)前文論述可知，離婚冷靜期存在隱藏的法律漏洞。填補(bǔ)隱藏法律漏洞的方法之一是目的性限縮，該方法是解決“離婚冷靜期”法律漏洞的有效方法。它是指“依法律條文之文義應(yīng)涵蓋某一案型，但依立法目的本不應(yīng)該包含此案型，系由于立法者的疏忽而未將其排除在外，于是為貫徹規(guī)范意志，乃將該案型排除在該法律條文適用范圍之外”。因此，根據(jù)離婚冷靜期設(shè)立的立法目的，“離婚冷靜期”的適用范圍應(yīng)限定為草率沖動(dòng)型離婚。實(shí)踐中應(yīng)如何識(shí)別草率沖動(dòng)型離婚？為檢測某一婚姻的“活性”程度，確定是否屬于草率沖動(dòng)型離婚，筆者認(rèn)為，應(yīng)建立配套制度，婚姻關(guān)系雙方可自主向家庭調(diào)查員申請(qǐng)對(duì)自身婚姻狀況進(jìn)行評(píng)估，確定離婚性質(zhì)。同時(shí)，家庭調(diào)查員出具的評(píng)估報(bào)告也可作為當(dāng)事人申請(qǐng)離婚冷靜期豁免的依據(jù)。除此之外，還應(yīng)明確規(guī)定離婚冷靜期制度適用的例外情形。

第一，當(dāng)事人感情確已破裂，有如下情形的，如重婚、有配偶者與他人同居、性格缺陷經(jīng)常實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員，或有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改嚴(yán)重傷害婚姻家庭、威脅到當(dāng)事人和子女人身財(cái)產(chǎn)安全的情況，不應(yīng)再適用離婚冷靜期的規(guī)定。以上這些情形的性質(zhì)非常惡劣，當(dāng)事人極易受到有過錯(cuò)方的二次傷害，而且此類婚姻屬于死亡婚姻，延緩終結(jié)有悖于設(shè)置婚姻冷靜期的初衷。

第二，夫妻分居滿一定期限的，不宜設(shè)置離婚冷靜期。分居期間，雙方往往已經(jīng)經(jīng)歷了足夠的“冷靜”期，對(duì)婚姻關(guān)系的現(xiàn)狀及未來有了清晰的認(rèn)識(shí)。因此，對(duì)于已經(jīng)分居的夫妻，再設(shè)置離婚冷靜期稍顯多余。對(duì)于分居的時(shí)限要求，建議規(guī)定為兩年，與《民法典》婚姻家庭編中“夫妻雙方因感情不和分居滿兩年的，調(diào)解無效，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚”的規(guī)定一致。

2.離婚冷靜期的期限設(shè)置缺乏彈性?！睹穹ǖ洹穼㈦x婚冷靜期的期限統(tǒng)一設(shè)置為30天，這種一刀切的期限設(shè)定過于機(jī)械，不能適用于現(xiàn)實(shí)社會(huì)各類不同的離婚情形?；橐鲑|(zhì)量會(huì)受到婚前感情基礎(chǔ)、結(jié)婚時(shí)間長短、有無子女、婆媳關(guān)系、家庭經(jīng)濟(jì)狀況等諸多因素的影響，離婚的原因也千差萬別。由此，筆者認(rèn)為離婚冷靜期的具體期限的確定應(yīng)適當(dāng)尊重當(dāng)事人個(gè)人的意愿，離婚冷靜期的設(shè)置應(yīng)該有彈性和梯度。

關(guān)于離婚冷靜期的時(shí)長，學(xué)術(shù)界存在不同見解。部分觀點(diǎn)認(rèn)為，1個(gè)月的時(shí)間對(duì)于冷靜思考已經(jīng)足夠。然而，還有觀點(diǎn)認(rèn)為，為了更有效地預(yù)防草率離婚，借鑒國外的成功經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)將冷靜期設(shè)定為3個(gè)月。在確定冷靜期的長度時(shí)，需要在保障當(dāng)事人離婚自由的同時(shí)，確保他們有足夠的時(shí)間來處理離婚帶來的復(fù)雜問題。過長的冷靜期可能會(huì)過度限制當(dāng)事人的離婚自由，而太短則可能讓他們難以對(duì)離婚相關(guān)的重要事務(wù)做出周全的考量。

綜上，筆者認(rèn)為，離婚冷靜期應(yīng)是一個(gè)可以上下浮動(dòng)的區(qū)間。結(jié)合國外的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于離婚冷靜期的具體適用期限，應(yīng)由婚姻登記機(jī)關(guān)結(jié)合婚姻的時(shí)間長短、已有感情基礎(chǔ)、有無子女、有無家庭暴力等情形綜合評(píng)判。離婚冷靜期的期限原則上為1個(gè)月，最高不超過3個(gè)月，適當(dāng)情況下，也可以縮短或取消離婚冷靜期。具體適用情況如下。

一是當(dāng)夫妻雙方有未成年子女時(shí)，離婚所帶來的影響會(huì)更加深遠(yuǎn)，在這種情況下，適當(dāng)延長離婚冷靜期是有必要的。未成年子女通常是夫妻關(guān)系中最無辜且最容易受傷的第三方。他們可能無法理解和接受父母關(guān)系的破裂，這種突然的變化可能導(dǎo)致他們產(chǎn)生一系列的心理問題，如焦慮、抑郁、自卑甚至心理畸形。嚴(yán)重者也可能致使未成年人因缺少關(guān)愛和教育最終走向犯罪。因此，離婚程序中，適當(dāng)延長冷靜期的期限，使沖動(dòng)的婚姻當(dāng)事人充分考慮婚姻解體對(duì)未成年子女身心可能造成的嚴(yán)重惡劣影響，是非常必要的。

二是冷靜期期間如出現(xiàn)家庭暴力或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等危害夫妻一方人身及財(cái)產(chǎn)權(quán)利的情況，應(yīng)當(dāng)縮短或取消離婚冷靜期。家庭暴力問題在我國仍很嚴(yán)重，家庭暴力是對(duì)公民人身權(quán)利的嚴(yán)重侵害行為，也會(huì)對(duì)受害者心理造成極大傷害。研究數(shù)據(jù)表明，全國約有24.7%的家庭存在不同程度的家庭暴力；婦聯(lián)每年受理4 萬—5 萬件家暴投訴；近10%的故意殺人案件涉及家庭暴力。除此之外，實(shí)務(wù)中也會(huì)時(shí)常出現(xiàn)夫妻一方為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)而拖延離婚的情形，這種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)行為會(huì)直接損害另一方的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。因此，冷靜期期間，若夫妻一方出現(xiàn)家暴及轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)行為，離婚冷靜期應(yīng)予以縮短或取消。

3.缺少配套的婚姻指導(dǎo)機(jī)構(gòu)。離婚冷靜期制度的實(shí)施效果受配套制度完善與否的直接影響。《民法典》設(shè)置了1個(gè)月的離婚冷靜期，但如果讓當(dāng)事人在“離婚冷靜期”中一冷了之，繼續(xù)保持分居隔閡狀態(tài)，缺乏第三方調(diào)解組織的介入，只會(huì)讓當(dāng)事人繼續(xù)陷入僵局。2020年8月26日，民政部、全國婦聯(lián)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)新時(shí)代婚姻家庭輔導(dǎo)教育工作的指導(dǎo)意見》，要求深化婚姻家庭關(guān)系調(diào)適和離婚輔導(dǎo)。但在實(shí)踐中，民政部門一般僅局限于形式上的審查，目前我國對(duì)婚姻問題進(jìn)行專門指導(dǎo)的機(jī)構(gòu)幾乎為零，因此，迫切需要在立法層面設(shè)立專門的婚姻指導(dǎo)機(jī)構(gòu)，這一機(jī)構(gòu)可由婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院主導(dǎo)，成立專門的家事調(diào)解委員會(huì)。調(diào)解委員會(huì)的成員可由當(dāng)事人居住地的村居委會(huì)工作人員、相關(guān)社區(qū)工作人員或心理咨詢師擔(dān)任，確保調(diào)解工作既貼近民眾，又具備專業(yè)性和中立性。調(diào)解員在履行職責(zé)時(shí)，必須堅(jiān)守客觀中立的立場，對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行家庭教育和婚姻家庭輔導(dǎo)，了解婚姻的實(shí)際情況，判斷婚姻的危急程度，分析婚姻危機(jī)產(chǎn)生的主要原因，針對(duì)性地提供心理疏導(dǎo)，促使雙方平息怨恨，減少敵意，理性溝通，妥善解決婚姻問題，為當(dāng)事人提供有效的調(diào)解服務(wù)，提出合理可行的化解婚姻危機(jī)的具體方案。也可聘請(qǐng)專業(yè)律師擔(dān)任家事調(diào)解委員會(huì)的法律顧問，為雙方提供關(guān)于婚姻問題的專業(yè)法律咨詢服務(wù)，鼓勵(lì)雙方權(quán)衡利弊，減少盲目和沖動(dòng)的決定，更加理性地處理婚姻問題。

五、結(jié)束語

自由平等是法治社會(huì)的核心價(jià)值追求，民法是保障公民平等自由權(quán)實(shí)現(xiàn)的基本法律。離婚自由為陷入婚姻絕境中的夫妻提供了解除無效契約、重獲自由的機(jī)會(huì)。然而，自由并不意味著隨心所欲，更不意味著對(duì)婚姻關(guān)系的輕率行為和對(duì)個(gè)人意愿的放縱，法律從不放棄對(duì)離婚的監(jiān)督和管理。離婚冷靜期制度創(chuàng)設(shè)的目的就在于修正過度草率沖動(dòng)的離婚自由。在中國傳統(tǒng)文化中，個(gè)人并非以孤立的個(gè)體存在，而是與他人、群體、社會(huì)乃至整個(gè)自然緊密地聯(lián)系在一起。因此，婚姻當(dāng)事人雙方都應(yīng)關(guān)注婚姻的家庭價(jià)值和社會(huì)功能，正確處理婚姻家庭關(guān)系，審慎對(duì)待離婚問題。因?yàn)殡x婚不僅僅意味著夫妻身份關(guān)系的終結(jié)，還涉及到子女的撫養(yǎng)問題、父母的贍養(yǎng)問題、利害關(guān)系人的相關(guān)利益，而這些問題的妥善解決與否將直接影響全社會(huì)的和諧與穩(wěn)定。

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