家族治理：婚姻中的商業(yè)協(xié)議

國(guó)際通用的家族治理機(jī)制中，家族憲章是治理的綱領(lǐng)性文件，但并非法律概念，而是家族內(nèi)部成員之間的契約性約定。簽訂股東協(xié)議、婚前或婚后協(xié)議等，則屬于具有法律效力的正式契約。與公司章程相對(duì)應(yīng)，我們可將其定義為“婚姻章程”，明確婚姻價(jià)值觀、共有財(cái)產(chǎn)范圍，以及夫妻與家庭之間相關(guān)的婚姻財(cái)務(wù)問(wèn)題等，并將涉及關(guān)鍵條款的部分，以具有法律效應(yīng)的協(xié)議方式制定。

婚姻協(xié)議處在許多重要話題的“交叉路口”：商事法律和婚姻家庭相關(guān)法律、企業(yè)資產(chǎn)和個(gè)人資產(chǎn)、家族規(guī)則與私人秩序等。其背后的設(shè)計(jì)理念及邏輯，值得中國(guó)民營(yíng)企業(yè)思考和借鑒。將“婚姻章程”作為商業(yè)規(guī)則的一部分，不是針對(duì)某位家族成員，而是適用于所有家族成員股東，有利于減少談判引發(fā)的誤解和感情傷害，更容易被各方所接受。

“在愛(ài)的氛圍中”進(jìn)行商業(yè)談判

在婚姻中討論與金錢(qián)相關(guān)的法律話題，是儒家文化的深層禁忌之一?；橐鰠f(xié)議往往也因此難以執(zhí)行。反對(duì)者認(rèn)為“為愛(ài)情討價(jià)還價(jià)是不當(dāng)?shù)摹保赡軙?huì)被視為對(duì)婚姻關(guān)系的不信任，讓雙方心中先行留下離婚的陰影。但支持者則持開(kāi)放態(tài)度，認(rèn)為夫妻對(duì)各自生活方式中的不同偏好進(jìn)行約定，是彼此尊重的表現(xiàn)。

對(duì)民營(yíng)企業(yè)中的家族成員股東而言，應(yīng)逐漸理性地認(rèn)識(shí)到，僅依靠愛(ài)就能戰(zhàn)勝一切的想法，過(guò)于理想化。民營(yíng)企業(yè)家要學(xué)會(huì)“在愛(ài)的氛圍中”進(jìn)行談判的能力，以避免家庭變故對(duì)企業(yè)造成次生災(zāi)害。

首先，盡管協(xié)議文件的協(xié)商過(guò)程可能會(huì)削弱親密關(guān)系，但對(duì)民企股東而言卻很有必要。夫妻在協(xié)商過(guò)程中，應(yīng)以更加成熟、謹(jǐn)慎的心態(tài)進(jìn)行理性對(duì)話。

其次，可將婚姻協(xié)議轉(zhuǎn)化為保護(hù)共有財(cái)產(chǎn)的工具，進(jìn)行一定的風(fēng)險(xiǎn)隔離，包括婚內(nèi)債務(wù)評(píng)估與風(fēng)險(xiǎn)隔離規(guī)劃。有效的婚姻協(xié)議為解決夫妻之間的關(guān)系不確定性和糾紛，建立具有指導(dǎo)性的默認(rèn)規(guī)則，并以契約合同的方式確定下來(lái)，有助于解決夫妻之間的企業(yè)資產(chǎn)和家庭財(cái)務(wù)等問(wèn)題。尤其是確定哪些是“他的”或“她的”，哪些是“他們的”，明確規(guī)定哪些屬于單獨(dú)財(cái)產(chǎn)、離婚時(shí)不得分割等。[12]

此外，當(dāng)代婚姻家庭相關(guān)法律的主要功能不是自上而下地施加命令，而是提供法律框架，由離婚夫妻自行決定權(quán)利和責(zé)任。在談判過(guò)程中，雙方有權(quán)制定法律上可執(zhí)行的自我承諾。[13]民法典明確，夫妻可通過(guò)契約、協(xié)議方式，對(duì)婚前婚后的夫妻財(cái)產(chǎn)進(jìn)行自行約定，包括在婚前和婚內(nèi)所得財(cái)產(chǎn)歸屬、管理權(quán)等，以及對(duì)第三人債務(wù)的清償、離婚財(cái)產(chǎn)分割等事項(xiàng)。只有未做約定，不明確約定，或約定無(wú)效時(shí)，才適用法定財(cái)產(chǎn)制。而約定財(cái)產(chǎn)制的承載工具正是各類(lèi)婚姻協(xié)議，并在婚姻的不同階段發(fā)揮不同的功能。

有反對(duì)者認(rèn)為，婚姻協(xié)議的強(qiáng)制執(zhí)行，會(huì)構(gòu)成婚姻的“商品化”，或者貼上價(jià)格標(biāo)簽。在此，我們強(qiáng)調(diào)盡管婚姻協(xié)議類(lèi)似于傳統(tǒng)意義上的合同，具有約束力，但絕不可等同于商業(yè)合同，而是介于兩者之間的“關(guān)系契約”。

制定不同的婚姻協(xié)議

目前國(guó)內(nèi)還存在觀念和法律方面的障礙，我們分析國(guó)外婚姻協(xié)議的做法，供民營(yíng)企業(yè)家參考。

婚前協(xié)議

2021年底，美國(guó)電視真人秀明星金·卡戴珊和坎耶·維斯特離婚。據(jù)媒體報(bào)道，他們?cè)?014年結(jié)婚前簽署婚前協(xié)議，規(guī)定卡戴珊婚后每年將獲得100萬(wàn)美元，到離婚時(shí)總金額為600萬(wàn)美元。離婚后卡戴珊將繼續(xù)保留豪華住宅，二人保留各自獨(dú)立擁有的公司股權(quán)及經(jīng)營(yíng)收入。

有人認(rèn)為，婚前協(xié)議是以一種微妙敏感的方式簽署的，難以真正付諸實(shí)施的契約。在中國(guó)人傳統(tǒng)觀念中，婚前協(xié)議可能是最傷感情的協(xié)議類(lèi)型之一。即使在歐洲，婚前協(xié)議也曾因其破壞了終身婚姻概念，而被視為與公共政策相違背，受到公眾反對(duì)。在美國(guó)，《統(tǒng)一婚前協(xié)議法》已在超過(guò)27個(gè)州獲得通過(guò)，大約5%的新婚夫婦簽署了婚前協(xié)議。而再婚夫婦中，這一數(shù)字估計(jì)上升到20%。

婚前協(xié)議最受爭(zhēng)議之處在于“如果未來(lái)離婚了怎么辦”這一假設(shè)，被視為釋放出控制、不信任和貪婪的信號(hào)，夫妻雙方很難達(dá)成共識(shí)與和解。[14]進(jìn)而可能會(huì)增加離婚的可能性，強(qiáng)化社會(huì)權(quán)力的分配不對(duì)稱(chēng)，對(duì)相對(duì)弱勢(shì)的一方造成壓倒性傷害。[15]

支持者主張，婚前協(xié)議的優(yōu)勢(shì)在于其確定性和合同自主權(quán)，確?；橐鲋械钠髽I(yè)資產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)保持相對(duì)獨(dú)立。夫妻雙方并非要保持距離，而是在處于相互信任的關(guān)系中，充分和公平地披露財(cái)務(wù)問(wèn)題。許多企業(yè)家并非首次經(jīng)歷婚姻，如果要考慮前一段婚姻中的子女財(cái)產(chǎn)分配問(wèn)題，就需要將財(cái)務(wù)問(wèn)題擺在臺(tái)面上談判。

而另一個(gè)要思考的問(wèn)題還包括復(fù)雜的家族環(huán)境。例如，是否具備在大家族中生活的能力？接受家族責(zé)任與滿足自我需求之間，如何找到平衡？可將婚前協(xié)議視為一張描繪新婚夫妻未來(lái)生活的藍(lán)圖，以反映未來(lái)的生活規(guī)劃。

此外，也可以讓成年子女參與財(cái)富分配、婚前協(xié)議等過(guò)程，因此婚前協(xié)議既是一種法律程序，也能成為必要的家庭程序。

婚后協(xié)議

2009年，美國(guó)高爾夫球手泰格·伍茲與妻子艾琳·諾德格倫簽署婚后協(xié)議。后因其對(duì)感情不忠，承諾向妻子支付500萬(wàn)美元，以繼續(xù)維持婚姻。但一年后兩人仍以離婚告終，據(jù)傳艾琳獲得了價(jià)值1.1億美元的離婚財(cái)產(chǎn)分割。在這一案例中，婚后協(xié)議發(fā)揮了暫時(shí)緩和緊張關(guān)系的作用，為維系婚姻爭(zhēng)取了更多時(shí)間。

婚后協(xié)議可作為婚姻沖突和危機(jī)中的降溫方式之一，緩和緊張關(guān)系。如果沒(méi)有起草婚前協(xié)議，但后來(lái)又需要一份記錄在案的協(xié)議，規(guī)定離婚等事件發(fā)生時(shí)的財(cái)產(chǎn)分配方式，可以簽署婚后協(xié)議，以替代婚前協(xié)議。例如，默多克與鄧文迪不僅簽有婚前協(xié)議，后來(lái)又分別在2002年和2004年簽訂補(bǔ)充婚后協(xié)議。婚前和婚后協(xié)議的區(qū)別主要在于簽署時(shí)間，婚后協(xié)議可以確保配偶重新獲得婚內(nèi)資產(chǎn)的權(quán)利，說(shuō)明雙方已披露所有資產(chǎn)，并已仔細(xì)審查條款，明確規(guī)定如何處理已升值的財(cái)產(chǎn)等。[16]

如果夫妻在婚姻關(guān)系之上疊加商業(yè)伙伴關(guān)系，那么婚姻協(xié)議更需要協(xié)調(diào)雙方的權(quán)利和期望。例如，美國(guó)有兩個(gè)房地產(chǎn)家族進(jìn)行了聯(lián)姻，在2008年經(jīng)濟(jì)衰退期間，因遭受巨大損失，紐約知名房地產(chǎn)企業(yè)家斯威格從岳父麥克洛處獲得200萬(wàn)美元商業(yè)貸款，并簽訂婚后協(xié)議，規(guī)定“如果離婚，斯威格妻子將獲得兩套房子，而斯威格本人將承擔(dān)與房產(chǎn)相關(guān)的債務(wù)”。由此，該貸款屬于典型的包含家族和企業(yè)的雙重契約模型，清晰界定債務(wù)人和債權(quán)人關(guān)系；還根據(jù)雙方的風(fēng)險(xiǎn)承受能力和偏好，規(guī)定夫妻二人的房產(chǎn)分配和債務(wù)分配，成為保護(hù)女方經(jīng)濟(jì)利益的婚后協(xié)議。

目前國(guó)內(nèi)簽訂婚后協(xié)議的企業(yè)家日漸增加，尤其是企業(yè)面臨再融資、上市、股權(quán)重組、并購(gòu)等結(jié)構(gòu)性調(diào)整需求時(shí)，股東婚姻協(xié)議成為影響企業(yè)融資和IPO進(jìn)程的重要因素，由此催生了補(bǔ)充簽署婚后協(xié)議、進(jìn)行婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)重組及約定的新現(xiàn)象。例如，某夫妻在進(jìn)行重大收購(gòu)決策時(shí)產(chǎn)生分歧，其中一方想收購(gòu)一家企業(yè)，而另一方則擔(dān)心一旦收購(gòu)失敗，會(huì)被債務(wù)纏身。于是雙方簽訂婚后協(xié)議，其中一方聲明未來(lái)個(gè)人將為所有債務(wù)負(fù)責(zé)?；楹髤f(xié)議亦可實(shí)現(xiàn)一定程度的婚內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)隔離，包括企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等。

離婚協(xié)議

離婚多年后，男女雙方之間可能會(huì)浮現(xiàn)出新的沖突，大多是由當(dāng)年的離婚協(xié)議埋下。因此在離婚階段，需要提高夫妻財(cái)產(chǎn)分割的質(zhì)量和公平性。例如，當(dāng)一方無(wú)法提供大量現(xiàn)金買(mǎi)斷另一方的分割權(quán)益時(shí)，只能選擇平均分割股權(quán)，與對(duì)方分享股東權(quán)利，包括有權(quán)獲得企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表、管理報(bào)告，參加股東會(huì)議等。

2013年8月，納川股份董事長(zhǎng)陳志江與張曉櫻離婚，平分股份。此后10年間一直有資金往來(lái)。2015年2月，張曉櫻曾向納川股份提供1018.88萬(wàn)元借款，構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。2021年7月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)其涉嫌共同操縱納川股票進(jìn)行立案調(diào)查。2022年10月，張曉櫻就離婚后財(cái)產(chǎn)分割及債務(wù)糾紛等起訴陳志江，要求凍結(jié)股份、限制高消等。2023年7月31日，陳志江持有的公司340萬(wàn)股股份被公開(kāi)拍賣(mài)，被動(dòng)減持。

離婚協(xié)議包含為雙方利益進(jìn)行資產(chǎn)分配的主要條款，具體可以包括：在買(mǎi)斷條款中正式劃分的股權(quán)協(xié)議；日常公司運(yùn)營(yíng)和長(zhǎng)期戰(zhàn)略規(guī)劃的管理協(xié)議；給予配偶一定程度的自由裁量權(quán)，以使企業(yè)經(jīng)營(yíng)符合其他股東的利益。

但在更多情況下，雙方都希望能夠盡快擺脫婚姻關(guān)系，因此往往在最短時(shí)間內(nèi)制定離婚協(xié)議條款，完成對(duì)另一方的婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)清算。股份支付價(jià)格的基準(zhǔn)可以參考擬議收購(gòu)之日的企業(yè)價(jià)值。不過(guò)在離婚協(xié)議中，還應(yīng)考慮離婚后企業(yè)出現(xiàn)增值或貶值的問(wèn)題時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理；尤其是股份增值后，能否在共有股份期間得到充分補(bǔ)償。如果夫妻雙方都參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，離婚協(xié)議中還應(yīng)該包括競(jìng)業(yè)禁止條款。[17]

離婚協(xié)議中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款最為重要，實(shí)質(zhì)是對(duì)股票轉(zhuǎn)讓權(quán)進(jìn)行限定。由離婚引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議大多成本較高、代價(jià)昂貴，甚至要放棄妥善的傳承計(jì)劃，且需要在離婚后持續(xù)進(jìn)行協(xié)商。雙方可以設(shè)置售后購(gòu)買(mǎi)權(quán)（Post-sale?purchase?rights）、股東靜止（Stockholder?Standstill）等條款，在同一份股東協(xié)議文件中處理包括離婚在內(nèi)的各項(xiàng)問(wèn)題，由此顯得不過(guò)于針對(duì)婚姻問(wèn)題。

索通發(fā)展郎光輝與王萍在股權(quán)分割協(xié)議中，除了約定分割比例及一致行動(dòng)人、表決權(quán)委托之外，還對(duì)股份減持、受讓等進(jìn)行明確限制。當(dāng)王萍希望通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，同等條件下郎光輝享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，雙方共同子女作為受讓人的情況除外。王萍還要遵守股份的鎖定期要求，在任意連續(xù)12個(gè)月內(nèi)減持的股份累計(jì)不超過(guò)3%；如果期滿后想減持股份，需經(jīng)郎光輝書(shū)面同意。

制定婚姻條款的其他細(xì)則

合理界定協(xié)議資產(chǎn)

為減少簽訂婚前協(xié)議所造成的感情傷害，可以將協(xié)議話題適當(dāng)擴(kuò)大，討論作為夫妻如何在彼此獨(dú)立和相互依賴(lài)之間取得平衡。由此，雙方可以對(duì)協(xié)議中的資產(chǎn)進(jìn)行合理界定，包括繼承的家族企業(yè)股份、約定股票價(jià)值的升值部分如何分配，也可保留原擁有的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)等。此外的潛在問(wèn)題還包括，不參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的一方可能會(huì)更關(guān)注如何創(chuàng)造自己的資產(chǎn)，如何確定哪些資產(chǎn)是屬于兩人共同積累的。

提供“選項(xiàng)菜單”

從國(guó)際視角來(lái)看，美國(guó)有些州制定了“選項(xiàng)菜單”，即提供個(gè)人約定和法律條款之間的折中方案，對(duì)于婚內(nèi)角色、財(cái)產(chǎn)規(guī)則等設(shè)定一系列選項(xiàng)。1997年8月，美國(guó)路易斯安那州第一次頒布了契約婚姻法案，夫妻可以選擇傳統(tǒng)婚姻或契約婚姻，此種范式涉及婚前的財(cái)產(chǎn)公證、婚姻中雙方責(zé)任義務(wù)和權(quán)利、契約年限等，量身定制符合自身需求的協(xié)議。已婚夫婦還可以通過(guò)簽署一份意向聲明，將傳統(tǒng)婚姻轉(zhuǎn)換為契約婚姻。當(dāng)然，即使在美國(guó)，這種情況仍屬少數(shù)，例如路易斯安那州的契約婚姻率不足5％。

設(shè)立“日落條款”

境外司法實(shí)踐中，還有根據(jù)婚姻存續(xù)時(shí)間、夫妻經(jīng)濟(jì)狀況等，設(shè)定一定的時(shí)間條款。例如設(shè)立“日落條款”，約定全部或部分條款的終止生效日期，約定一方在結(jié)婚若干年后才能獲得某些財(cái)產(chǎn)等。實(shí)踐案例中，有的制定了“階梯式公式”，例如一年、兩年、三年等不同時(shí)間內(nèi)，可以分享20%、40%、60%不等的權(quán)益；有的設(shè)定了期滿時(shí)限，到期自動(dòng)失效，恢復(fù)到法定規(guī)則，如約定“結(jié)婚七年后婚前協(xié)議無(wú)效”，或者在孩子出生等條件下，自動(dòng)終止部分或全部條款的效力。由此，根據(jù)婚姻存續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短，提供相關(guān)權(quán)益轉(zhuǎn)變的方式。[18]但“日落條款”可能會(huì)引發(fā)婚姻中的不確定性，例如有離婚意愿的一方在合同到期前可能采取離婚行動(dòng)。同時(shí)，該條款與我國(guó)司法實(shí)踐存在一定差異，此點(diǎn)需要格外注意。