人工智能侵權(quán)現(xiàn)狀及法律規(guī)制思路

鄭 婕

青島科技大學(xué)，山東 青島 266061

一、概念介紹與問題提出

人工智能是智能學(xué)科重要的組成部分，它企圖了解智能的實質(zhì)，并生產(chǎn)出一種新的能與人類智能相似的方式做出反應(yīng)的智能機器。隨著現(xiàn)代社會科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，人工智能的水平逐漸提高，基礎(chǔ)理論與技術(shù)提升愈發(fā)完善，使得人工智能的運用漸漸擴大到社會的各個領(lǐng)域中。

隨著人工智能被廣泛應(yīng)用到互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)中，其作為“顛覆性創(chuàng)新”，從對生活的影響可擴大至對社會生產(chǎn)的影響，進而帶動經(jīng)濟結(jié)構(gòu)變革乃至整體產(chǎn)業(yè)革命，甚至重構(gòu)經(jīng)濟體系［1］。與其影響力對應(yīng)，其引起的法律風(fēng)險得到社會越來越多的關(guān)注，而有關(guān)法律風(fēng)險幾乎都是由于準入制度的匱乏、市場監(jiān)管的低效、信息披露的不足和法律責(zé)任的模糊所造成的［2］。因此學(xué)界圍繞人工智能各項問題討論的最終落腳點都離不開相應(yīng)的政策和法律保障——當前尤其需要加強經(jīng)濟法規(guī)制。

二、人工智能侵權(quán)的現(xiàn)狀

人工智能侵權(quán)是指人工智能系統(tǒng)在運行過程中，侵犯了他人的合法權(quán)益，例如，侵犯隱私、知識產(chǎn)權(quán)等。人工智能的侵權(quán)主要是由于準入制度的匱乏、市場監(jiān)管的低效、信息披露的不足和法律責(zé)任的模糊所造成的，最終導(dǎo)致數(shù)據(jù)壟斷和歧視的問題突出，嚴重影響了社會公平和消費者權(quán)益［3］。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）大數(shù)據(jù)“殺熟”

在大數(shù)據(jù)帶來便利的同時，有些“精明”的商家或平臺充分利用大數(shù)據(jù)“殺熟”來使自己能更快更多地獲取利益。所謂“殺熟”是指商家利用大數(shù)據(jù)算法技術(shù)，對用戶或消費者的數(shù)據(jù)進行分析比較，并對消費頻率高且難以注意價格變化的消費者差別定價，使其承受更高的價格?！皻⑹臁睂?quán)利的侵犯主要從以下幾個方面體現(xiàn)：

1.公平交易權(quán)

《消費者權(quán)益保護法》第十條第一款規(guī)定：“消費者享有公平交易的權(quán)利?！彼^公平交易權(quán)的重要內(nèi)涵之一就是要有合理的價格。但各個平臺通過運用算法的計算對不同消費者進行標記與分類，進一步向其展示同一商品的不同價格，明顯就違反了公平交易權(quán)的內(nèi)在要求。

當平臺對消費者進行“殺熟”時，大部分消費者，尤其是平臺的老客戶由于多次在該平臺進行消費，因此無法輕易意識到平臺所顯示的價格變化。而平臺則利用這一點對消費者進行區(qū)分定價，使消費者無法享受到公平交易權(quán)，處于不平等地位。

2.知情權(quán)

由于算法通過數(shù)據(jù)的處理對消費者進行分類，并對其展示各種不同的價格，因此在不同時間打開購物軟件，同樣的一個商品價格出現(xiàn)波動的現(xiàn)象非常常見，但由于這種情況過多，且消費者極少認真注意，導(dǎo)致消費者往往無法獲得所購之物的原本價格。大數(shù)據(jù)正是通過這種向消費者隱瞞原價的方式來侵犯他們的知情權(quán)。

此外，目前大部分軟件在初始注冊時都需要用戶進行信息授權(quán)，但對于軟件方會將授權(quán)得到的信息做何用途往往不會詳細告知用戶，比如其可能會有涉及用戶隱私或電腦數(shù)據(jù)的操作［4］。而算法“殺熟”就是在收集到的信息的基礎(chǔ)上進行的，但顯然軟件方不會讓此用途被消費者知悉，這也可視為對知情權(quán)的侵犯。

3.自主選擇權(quán)

《消費者權(quán)益保護法》第九條第一款規(guī)定：消費者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。第三款規(guī)定：消費者在自主選擇商品或者服務(wù)時，有權(quán)進行比較、鑒別和挑選。算法會根據(jù)消費者的瀏覽和購買記錄進行演繹推理，從而向消費者推送特定的產(chǎn)品，使得消費者在瀏覽軟件時，所見范圍被限制在了所推送的范圍內(nèi)。隨著算法越來越精確，那么被推送的商品范圍就會越來越小，用戶就難以便利地進行比較、鑒別和挑選。這明顯是違反了《消費者權(quán)益保護法》中對消費者自主選擇權(quán)的規(guī)定。

（二）知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)

在人工智能的應(yīng)用越發(fā)普及的時代，對于人工智能生成物是否構(gòu)成作品，有必要重新審視。著作權(quán)法所要保護的并不是自然界中所固有的、早已出現(xiàn)的物，而是通過想象所構(gòu)思出來的、帶著人主觀情感的作品。由于腦科學(xué)至今未對“人如何創(chuàng)作”這一問題給出明確答案，因此目前來作人工智能與人類創(chuàng)作方式是否相似的判斷，是缺乏科學(xué)依據(jù)的。

但人工智能生成物的外觀，至少是很大一部分，跟人類創(chuàng)作行為的產(chǎn)物并無本質(zhì)區(qū)別［5］。如果人工智能生成物可以通過原創(chuàng)性檢驗，那么其與“真正的”作品就更是相差無幾。而對于受眾來說，其難以分辨孰為作品、孰為人工智能生成物，而且，其無意也無需分辨孰為作品、孰為人工智能生成物?？梢哉f，當人工智能生成物真的經(jīng)受住市場的檢驗，而更多更廣地應(yīng)用開來時，區(qū)分一個作品是否為人類作者創(chuàng)作就成為只有人類創(chuàng)作者與部分學(xué)者在意的事情。

如果認為人工智能生成物也可以享受與人類作品同等的保護，那么當人工智能生成物發(fā)生侵權(quán)問題，該如何判定，侵權(quán)責(zé)任又該如何承擔(dān)？事實上，人類社會之中的文學(xué)藝術(shù)作品都是“站在巨人的肩膀之上”的。AI 技術(shù)只是通過機器學(xué)習(xí)將信息攝入與重組推到了一定高度。因此人工智能系統(tǒng)可以生成創(chuàng)作作品，例如，文章、音樂、繪畫等，但這些作品往往是在使用他人的原創(chuàng)內(nèi)容進行訓(xùn)練和生成的。如果未經(jīng)原作者授權(quán)或未支付合理的授權(quán)費用，就可能涉及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)。

（三）人身權(quán)益侵權(quán)

《民法典》明確將“不得利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)”，作為侵害肖像權(quán)的一種典型形態(tài)予以規(guī)制?！袄眯畔⒓夹g(shù)手段偽造”是指利用信息技術(shù)手段編造或者捏造他人肖像，以假亂真，以達到利用不存在的事物來謀取非法利益的目的。

肖像權(quán)具有絕對性、專屬性與排他性等特征。從權(quán)利本身出發(fā)，個人有權(quán)拒絕他人將自己的面部長相應(yīng)用于他人身體形象之上，亦有權(quán)拒絕他人在自己的身體圖像上添加其他人的長相。而顯然，目前人工智能所發(fā)展出來的人臉合成技術(shù)在未經(jīng)所用形象主人許可使用的情況下，侵犯了其肖像權(quán)。

此外，隨著人工智能的發(fā)展，很多侵權(quán)行為或犯罪行為都借著人工智能產(chǎn)生了新手段。如最近漸漸增多的AI 詐騙，不法分子將所獲得的個人照片與音頻利用人工智能進行制作合成，最后造出一段看似該行為人求救要錢或者借錢的視頻或錄音，進而向其家人朋友聯(lián)系，通過放出該視頻或錄音引得家人朋友上當并轉(zhuǎn)錢。

部分軟件還上線“換臉”功能，即將他人的臉換到原視頻主人公的臉上，這類軟件若是為用戶提供換用戶本人的臉的服務(wù)，且未取得原視頻主人公授權(quán)，則可能對原視頻侵權(quán)；若行為人未經(jīng)他人允許將他人的臉隨意換到視頻或照片上，也完全有可能構(gòu)成侵權(quán)。

三、對人工智能侵權(quán)現(xiàn)狀的規(guī)制思路

（一）明確權(quán)利主體身份

在人工智能侵權(quán)案件中，想要劃清侵權(quán)責(zé)任的分配，首先就是要明確權(quán)利主體身份。就目前的司法實踐來說，人工智能的侵權(quán)認定集中在人工智能對人類人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的侵害方面，但對于人工智能或算法本身的行為則欠缺評判。為了能夠更好地厘清這類案件，進行更加清晰、合法、合理的責(zé)任分配，使這類新型案件的裁量結(jié)果能夠符合人民對司法公正的期待，就需要我們明確權(quán)利沖突的多方關(guān)系，分析不同主體的主觀意圖，動態(tài)追蹤其侵權(quán)事實，將侵權(quán)責(zé)任落實到具體行為人。而為響應(yīng)這一要求，可將主體分為兩類，算法實施者和算法被實施者。

1.算法實施者

算法實施者主要牽涉三個主體：算法開發(fā)者、算法服務(wù)者、算法管理者。算法開發(fā)者是指設(shè)計算法技術(shù)的程序員，在案件中尚未涉及；算法服務(wù)者是使用算法技術(shù)為用戶提供服務(wù)的應(yīng)用平臺；算法管理者是對算法的使用和運行具有控制力、支配力的主體。

2.算法被實施者

算法被實施者通常是指使用算法功能來完成生活消費活動的人，基于算法的學(xué)習(xí)能力消費者其實也參與了算法的開發(fā)與完善。在人工智能算法技術(shù)廣泛適用的情景下，所有參與其中的主體，其身份的界限是相對的，面對不同的侵權(quán)場景其身份也隨之發(fā)生變化。

（二）重點監(jiān)管侵權(quán)場景

由于算法實施者與算法被實施者之間存在利益失衡，以及算法侵權(quán)在責(zé)任認定中難以證明，因此對算法實施者加以監(jiān)管約束是目前減少侵權(quán)行為發(fā)生成本最低、效率最高的做法。

1.規(guī)范企業(yè)行為

無論是涉及知識產(chǎn)權(quán)還是個人信息保護，政府要干預(yù)其算法技術(shù)遵守法律法規(guī)，由政府主動作為行使監(jiān)管職權(quán)，可以審查企業(yè)的算法源代碼、數(shù)據(jù)集、模型等，做好預(yù)防和發(fā)展態(tài)勢分析。2021年12 月，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、工業(yè)和信息化部、公安部、國家市場監(jiān)督管理總局聯(lián)合印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》，在監(jiān)管的主體上細化區(qū)分網(wǎng)信部門的權(quán)責(zé)，更創(chuàng)新性地提出了雙層次、多部門的聯(lián)合監(jiān)管模式，由電信、公安、市場監(jiān)管配合算法監(jiān)管。

2.強化算法審查

由于算法的不可解釋性，使部分行為在現(xiàn)有法律框架下難以規(guī)制，我們應(yīng)參照其他國家建立算法審查制度，對算法技術(shù)的內(nèi)容進行確認和跟蹤。如，美國2021 年5 月制定的《算法正義和在線平臺透明度法案》，要求在線平臺應(yīng)當對四類算法記錄保留5 年。

（三）系統(tǒng)梳理算法侵權(quán)機理，提高算法透明度

互聯(lián)網(wǎng)流量變現(xiàn)時代，平臺通過現(xiàn)金或流量補貼的形式鼓勵更多用戶使用平臺并進行內(nèi)容創(chuàng)作［6］，而平臺的算法設(shè)計可能存在侵權(quán)風(fēng)險，算法被實施者具有了解平臺的算法形成機制的知情權(quán)，因此可以要求算法實施者向公眾公布算法的價值取向、建立依據(jù)、規(guī)則內(nèi)容、運行邏輯、危險防范等相關(guān)信息，履行告知義務(wù)，并且可以基于個人請求進行詳細說明。同時，可以設(shè)置相應(yīng)問答板塊進行算法技術(shù)的學(xué)習(xí)和監(jiān)督。

為避免算法技術(shù)公開可能會造成的商業(yè)秘密泄露，可向公權(quán)力機關(guān)進行算法留檔，向社會大眾以及監(jiān)管機構(gòu)進行公開，網(wǎng)信部門應(yīng)當進一步細化算法備案的時間節(jié)點，促使算法服務(wù)提供者在算法更新后及時、真實地進行動態(tài)備案。

（四）提高平臺的注意義務(wù)

人工智能時代，個人信息的經(jīng)濟價值和商業(yè)價值急劇膨脹［7］，其帶來的財產(chǎn)收益導(dǎo)致對其的侵權(quán)行為不斷，為有力規(guī)范這一行為，企業(yè)平臺不應(yīng)只盡到“通知—刪除”的義務(wù)，而應(yīng)采取與技術(shù)發(fā)展水平相當、與業(yè)務(wù)模式相符的措施，預(yù)防侵權(quán)行為發(fā)生。如對重點環(huán)節(jié)人工審查機制和多重技術(shù)審查，建立信用評價機制，對重復(fù)或多次侵權(quán)賬號做出暫停甚至終止服務(wù)的處置，以及對于生產(chǎn)經(jīng)營性質(zhì)的用戶，平臺應(yīng)當加大技術(shù)檢測力度以減少侵權(quán)內(nèi)容的傳播。

（五）加強立法保障

為了應(yīng)對人工智能侵權(quán)問題，我國立法部門可以通過制定或完善相關(guān)法律法規(guī)，以確保人工智能的合法使用和侵權(quán)行為的追責(zé)。具體措施包括：

1.完善現(xiàn)有法律體系

我國可以完善現(xiàn)有的《知識產(chǎn)權(quán)法》《信息安全法》《消費者權(quán)益保護法》等相關(guān)部門法，以適應(yīng)人工智能領(lǐng)域的侵權(quán)問題。例如，可以明確人工智能技術(shù)的專利保護范圍、商業(yè)秘密保護標準，以及個人信息的合法獲取和使用等方面的規(guī)定。此外，還可以考慮制定專門的人工智能法律法規(guī)，明確人工智能的定義、分類和適用范圍，為人工智能領(lǐng)域的侵權(quán)行為提供明確的法律依據(jù)。

2.加強隱私保護法律法規(guī)

隨著人工智能在數(shù)據(jù)處理和分析方面的廣泛應(yīng)用，個人隱私面臨更大的風(fēng)險。中國可以加強隱私保護法律法規(guī)的制定，明確個人信息的收集、使用和保護原則，加強對侵權(quán)行為的追責(zé)和處罰。

四、結(jié)語

面對人工智能的強大與普及，在享受其帶來的紅利同時，需要對伴隨人工智能接踵而至的潛在風(fēng)險、新型侵權(quán)方式，要靈活調(diào)整法律加以規(guī)制，使其更利于社會發(fā)展。目前，基于人工智能適用范圍的普遍性，其侵權(quán)范圍也擴大至許多方面，因此對法律適當做出相應(yīng)解釋，以適用于此類侵權(quán)情況的處理、完善各方義務(wù)、劃清責(zé)任界限等任務(wù)迫在眉睫。需要在現(xiàn)行法律中尋找適宜人工智能侵權(quán)規(guī)制之路徑，引導(dǎo)人工智能更順利地推動社會經(jīng)濟發(fā)展、為維護公平競爭的市場經(jīng)濟秩序提供積極效應(yīng)。