[摘要]埃利希作為法社會學(xué)的創(chuàng)始人之一,埃利希所提出的法社會學(xué)觀點(diǎn)拓寬了法學(xué)的研究范圍,豐富了法學(xué)的研究方法,開創(chuàng)了法學(xué)領(lǐng)域?qū)γ耖g法的研究。本文主要探討埃利希法社會學(xué)的觀點(diǎn)內(nèi)容,包括法社會學(xué)的研究方法、“活法”理論、國家屬于社會聯(lián)合體、法律科學(xué)的定位等,同時(shí),試圖探尋埃利希的法社會學(xué)思想在當(dāng)代的價(jià)值,為我國民間法的研究提出相關(guān)建議。
[關(guān)鍵詞]埃利希;法社會學(xué);活法;國家法;民間法
[中圖分類號]D909 ?????[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A
[DOI]:10.20122/j.cnki.2097-0536.2024.02.011
一、埃利希法社會學(xué)思想的產(chǎn)生與發(fā)展
法社會學(xué)誕生于19世紀(jì)末20世紀(jì)初,西方社會的發(fā)展和變革要求法律進(jìn)行發(fā)展,傳統(tǒng)的自然法學(xué)和分析實(shí)證法學(xué)都受到一系列批判。法社會學(xué)的主要創(chuàng)始人包括埃利希、龐德和韋伯,法社會學(xué)的研究在這個(gè)時(shí)期得到不斷發(fā)展。德國歷史法學(xué)派當(dāng)中關(guān)于法的“民族精神說”以及由于參與自由法運(yùn)動,啟發(fā)了埃利希的思考,并由此進(jìn)行深化,從而建立起了他的法社會學(xué)理論。
埃利希是歐洲法社會學(xué)、自由法學(xué)的創(chuàng)始人之一,20世紀(jì)初期奧地利的法學(xué)家和法社會學(xué)家,他對法律的理解和分析具有獨(dú)特的觀點(diǎn),提出了法社會學(xué)的學(xué)說。他的經(jīng)典著作《法社會學(xué)原理》不僅奠定了社會法學(xué)這門學(xué)科的基本地位,也對法律與社會的關(guān)系提出了新的視角和方法。
古典自然法學(xué)派的觀點(diǎn)認(rèn)為法律是理性的產(chǎn)物,這種觀點(diǎn)是符合邏輯和理想主義的,但這種觀點(diǎn)給法律籠罩上了一層神秘的面紗,使得法律說不清道不明,沒有一個(gè)穩(wěn)定的核心。分析實(shí)證主義法學(xué)派認(rèn)為法律是以國家強(qiáng)制力為后盾的,其所反映的是主權(quán)者的命令,此種觀點(diǎn)站在法律制定者的層面來講是符合邏輯的,但這種觀點(diǎn)將法律制定者和法律遵守者推向了對立面,不利于法律的實(shí)施和發(fā)展。埃利希認(rèn)為,這些觀點(diǎn)都是不正確的,因?yàn)檫@些觀點(diǎn)都忽視了法律和社會之間的關(guān)系,他認(rèn)為,法律是社會團(tuán)體當(dāng)中的一個(gè)組成部分,是社會性團(tuán)體當(dāng)中一種通行的規(guī)范。
埃利希的法社會學(xué)思想認(rèn)為,法律不僅僅是由國家制定和實(shí)施的規(guī)則和規(guī)范,而是一種社會現(xiàn)象,是人們在社會互動中形成的一種共同行為規(guī)范和價(jià)值觀念的體現(xiàn)。他強(qiáng)調(diào)法律的社會性質(zhì),認(rèn)為法律是在社會中產(chǎn)生和發(fā)展的,而不是單純由國家法律機(jī)構(gòu)所設(shè)立的。
二、埃利希法社會學(xué)思想主要內(nèi)容
(一)法社會學(xué)研究方法
在方法論方面,埃利希認(rèn)為研究法律應(yīng)當(dāng)對每個(gè)人的日常生活進(jìn)行簡單非正式的觀察,人類既是生物人,也是社會人,其存在于一個(gè)社會當(dāng)中,每個(gè)人都具有其社會屬性,整個(gè)社會也是由每個(gè)個(gè)體所組成的,對每個(gè)人的日常生活進(jìn)行觀察可以為我們更好地研究整個(gè)社會提供樣本和素材,也更加具有實(shí)踐性,通過觀察個(gè)體的日常生活來了解社會,以此來研究法律是埃利希的法社會學(xué)研究的方法之一。除了通過觀察,還可以通過調(diào)查問卷的方式來研究法律,這二者實(shí)際上都是要求法律研究貼近生活實(shí)際,不能進(jìn)行理想化的研究。埃利希認(rèn)為,只有通過對社會現(xiàn)象的觀察以及經(jīng)驗(yàn)的積累才能讓我們洞悉事物的本質(zhì)。
運(yùn)用實(shí)證分析的研究方法來研究法律。埃利希認(rèn)為,我們應(yīng)當(dāng)從經(jīng)驗(yàn)的角度出發(fā)來獲取知識,而不是從人的理性分析,應(yīng)當(dāng)通過感官和知覺來尋求知識,進(jìn)而分析總結(jié)歸納,這就是埃利希贊同的實(shí)證分析的研究方法。實(shí)證主義社會學(xué)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)用經(jīng)驗(yàn)事實(shí)來檢驗(yàn)社會學(xué)所提出的假說,用數(shù)量分析的方法來發(fā)現(xiàn)社會現(xiàn)象之間存在的因果關(guān)系。
(二)國家屬于社會聯(lián)合體
埃利希認(rèn)為,整個(gè)社會是由所有社會聯(lián)合體組合而來的,而這些聯(lián)合體的規(guī)模不一,大到國家、國際組織,小到家庭,國家當(dāng)然也屬于社會聯(lián)合體的其中一種。國家僅僅是構(gòu)成社會的諸多人類團(tuán)體當(dāng)中的一種團(tuán)體,也是服務(wù)于社會的需要,受到社會的制約。
埃利希將這些社會聯(lián)合體也分為兩類,一類是原生性聯(lián)合體,一類是衍生性聯(lián)合體,衍生性聯(lián)合體是隨著人類社會的發(fā)展而產(chǎn)生的,隨著社會的不斷發(fā)展,我們每個(gè)人都成為很多衍生性聯(lián)合體的成員之一,而原生性聯(lián)合體將會不斷瓦解和崩潰。
在聯(lián)合體內(nèi)部,有眾多規(guī)范調(diào)整成員之間的關(guān)系,這些規(guī)則對聯(lián)合體內(nèi)部的成員均具有約束力。國家法作為國家的產(chǎn)物,也是隨著社會的發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展的,因此,研究法律,不應(yīng)當(dāng)僅僅將目光局限于國家法,這會使法律變得貧乏,需要在法律存在的社會背景中去考察和研究,去尋找真正的法律。
(三)“活法”理論
埃利希提出了“活法”(living law)的概念,強(qiáng)調(diào)法律是通過人們的實(shí)際行動和實(shí)踐中產(chǎn)生和演化的。他認(rèn)為法律不應(yīng)僅僅限于正式的法律文件和條文,而應(yīng)該包括人們的習(xí)慣、社會規(guī)范和實(shí)際行為的規(guī)范。
“活法”理論是埃利希提出的一個(gè)重要概念,這也成為埃利希倡導(dǎo)自由法學(xué)的理論基礎(chǔ),這拓寬了法學(xué)的研究范圍,也開創(chuàng)了法學(xué)領(lǐng)域?qū)Ψ钦揭?guī)范的研究,這不僅是法學(xué)理論的一大創(chuàng)新,同時(shí)也是研究法學(xué)的方法創(chuàng)新。
埃利希將社會學(xué)的研究理論和研究方法引入法學(xué)研究當(dāng)中,對法學(xué)研究做出了偉大的貢獻(xiàn)。埃利希認(rèn)為,“無論是現(xiàn)在或者是其他任何時(shí)候,法律發(fā)展的重心不在立法,不在法學(xué),也不在司法判決,而在社會本身”。埃利希也給“活法”下了一個(gè)定義,他認(rèn)為“活法不是在法條中確定的法,而是支配生活本身的法?!卑@L岢?,“活法”的來源既包括法律文件,也包括對社會、人們?nèi)粘I?、商業(yè)、習(xí)慣等的觀察,這些內(nèi)容可能是法律認(rèn)可的,也即法律條文當(dāng)中有所記載的,也可能是法律忽視的,也即存在一些法律漏洞,甚至還有可能是法律反對的。埃利希提出“活法”的主要原因是反對當(dāng)時(shí)社會中普遍認(rèn)為的法律就是國家制定的法律條文,他反對這么死板的觀點(diǎn)和看法,他認(rèn)為法律的范圍應(yīng)當(dāng)比法律條文更加廣泛,也更加靈活,這在當(dāng)時(shí)也引起了很大的轟動和影響,對當(dāng)今我們研究法律也具有一定的價(jià)值。
埃利希認(rèn)為,社會是處于不斷發(fā)展中的,因此法律也不應(yīng)當(dāng)是一成不變的,法律應(yīng)當(dāng)順應(yīng)社會,跟上時(shí)代,這也在挑戰(zhàn)傳統(tǒng)法學(xué)中法律具有滯后性的特點(diǎn)。但埃利希所指的“活法”也并不是指所有的法律,埃利希將法律分為“國家法”和“活法”,“國家法”即國家制定實(shí)施的,具有國家強(qiáng)制力的法律,“活法”則是指社會成員在日常生活中一些行動規(guī)則,“活法”并不像“國家法”那樣明確和公開,但在現(xiàn)實(shí)生活中起到很大影響,其實(shí)這類似于目前我國《民法典》中規(guī)定的習(xí)慣。
(四)法律科學(xué)的定位
埃利希將法律分為法律科學(xué)和實(shí)用法學(xué),實(shí)用法學(xué)也被一些學(xué)者稱為概念法學(xué),埃利希認(rèn)為,實(shí)用法學(xué)是不科學(xué)的,因?yàn)閷?shí)用法學(xué)是為從事法律實(shí)務(wù)的工作者提供的一種行為指導(dǎo)。在埃利希所處的時(shí)代,法官必須從現(xiàn)有的法條中推斷出具體案件的結(jié)論,實(shí)用法學(xué)指導(dǎo)法官如何將法條運(yùn)用到具體的案件中,因此,實(shí)用法學(xué)很抽象,也具有一定的演繹性。但是,法學(xué)越抽象,就越容易失去和現(xiàn)實(shí)之間的聯(lián)系。在埃利希所處的時(shí)代,法學(xué)界盛行的便是概念法學(xué),他們認(rèn)為法就是國家制定的法律及其法條。
埃利希同時(shí)認(rèn)為,實(shí)用法學(xué)認(rèn)為現(xiàn)有的法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)是人們的行為規(guī)范也是不科學(xué)的,因?yàn)檫@二者之間缺乏關(guān)聯(lián)性,現(xiàn)有的法律規(guī)范不一定符合人們的行為規(guī)范,它只是反映立法者的思想,是立法者希望人們所進(jìn)行的行為規(guī)范。雖然因?yàn)榉删哂袊覐?qiáng)制力,人們也會根據(jù)法院所作出的裁判來調(diào)整自己的行為,人們的行為規(guī)范主要由立法機(jī)關(guān)或者法院進(jìn)行決定,這是無法讓人接受的。埃利希認(rèn)為法律不能調(diào)整社會生活的方方面面,存在很多對于社會問題很重要的問題,但在法律中在司法中并沒有像現(xiàn)實(shí)生活中那么受到重視。但這主要是基于埃利希當(dāng)時(shí)的時(shí)代背景所認(rèn)為的,隨著社會和法律的發(fā)展,法律將會越來越貼合社會的發(fā)展,人們的行為也受到法律的調(diào)整和規(guī)制,也是可以令人接受的。
埃利希認(rèn)為實(shí)用法學(xué)不是科學(xué)的,那什么是科學(xué)的呢。他認(rèn)為,科學(xué)的必須是客觀中立的,科學(xué)應(yīng)當(dāng)注重實(shí)證研究而不是注重在價(jià)值上去確定什么是應(yīng)當(dāng)?shù)?。目前很多法律的制定還是從價(jià)值出發(fā),認(rèn)為什么是應(yīng)當(dāng)?shù)木褪钦_的,而沒有考慮客觀實(shí)際,這兩者在某種程度上是沖突的,因?yàn)?,客觀實(shí)際和價(jià)值追求之間必然存在很大的鴻溝,不能因?yàn)閮r(jià)值追求而忽視客觀實(shí)際,強(qiáng)行要求公民遵守符合價(jià)值追求的法律,但法律的制定還是應(yīng)當(dāng)具有一定的先進(jìn)性,引領(lǐng)公民朝著高價(jià)值目標(biāo)的方向前進(jìn),但不能具有超越性,太過于超越這個(gè)時(shí)代這個(gè)社會的客觀實(shí)際。
三、埃利希法社會學(xué)思想的理論評價(jià)
埃利希的法社會學(xué)思想是歐洲20世紀(jì)早期的代表,也對美國的法學(xué)思想和研究產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。埃利希的法社會學(xué)觀點(diǎn)有助于我們聯(lián)系社會來研究和認(rèn)識法律,而不完全拘泥于法律條文的制定,也豐富了對于法學(xué)的研究方法。
處于埃利希的時(shí)代背景下,他所提出的觀點(diǎn)主要是為了反駁當(dāng)時(shí)處于主導(dǎo)地位的概念法學(xué),其認(rèn)為概念法學(xué)進(jìn)行的法學(xué)研究視野較為狹窄,嚴(yán)重脫離社會現(xiàn)實(shí)生活,是對當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)的法學(xué)研究極端化的糾正,因此,埃利希所提出的觀點(diǎn)和思想略微有點(diǎn)激進(jìn)。
在埃利希看來,法律不僅僅是所有法律規(guī)范的集合,而應(yīng)當(dāng)還包括一切調(diào)整社會秩序的規(guī)范。埃利希的觀點(diǎn)完全排斥法律邏輯以及過于強(qiáng)調(diào)法官的自由裁量權(quán),有可能會陷入矯枉過正的一端,他認(rèn)為法官的裁判是法官對社會事實(shí)的一種判斷,和國家法死板且僵硬的調(diào)整形成對比。因此,埃利希特別強(qiáng)調(diào)法官的自由裁量權(quán),通過法官靈活地運(yùn)用法律,可以使法律在社會中更好地進(jìn)行調(diào)整,但按照此觀點(diǎn),也需要法官具有很高的素質(zhì),不僅是法律學(xué)術(shù)方面,還是道德水準(zhǔn)方面,都需要極高的素質(zhì),要求法官具有深厚的理論功底和敏銳的社會洞察力。
但埃利希的法社會學(xué)觀點(diǎn)也存在一些弊端和問題。埃利希提出的“活法”使得法律的范圍拓寬,但同時(shí)也使得法律的范圍極其模糊,他將“民間法”視為一種法律,容易造成一定的司法秩序的混亂,而且,埃利希的“活法”理論也較為理想主義和充滿浪漫色彩,因?yàn)椤盎罘ā币竺癖娮园l(fā)地去產(chǎn)生和遵守,這也要求民眾具有較高的素質(zhì)和道德水平,因?yàn)椤盎罘ā辈]有“國家法”的強(qiáng)制力,對于部分人來說沒有拘束力。埃利希的“活法”理論也較為極端,因?yàn)樗麑ⅰ盎罘ā迸c“國家法”完全區(qū)分和對立。
四、埃利希法社會學(xué)思想的當(dāng)代價(jià)值
(一)埃利希的法社會學(xué)思想為立法和修法提供指引
埃利希的法社會學(xué)思想為我們今后立法和修法提供了一定的價(jià)值。我國目前的法律仍然有很大部分是移植國外的立法,還有相當(dāng)部分沒有與我國的社會客觀實(shí)際相符,這導(dǎo)致法律移植并沒有立足于地區(qū)的客觀實(shí)際情況。這就要求我們今后在立法和修法的過程中,充分進(jìn)行實(shí)證研究,深入我國社會,進(jìn)行觀察和分析,制定符合我國社會客觀實(shí)際的法律,防止出現(xiàn)法律和社會現(xiàn)實(shí)脫節(jié),在法律的調(diào)整范圍方面進(jìn)行研究,防止出現(xiàn)在現(xiàn)實(shí)生活中很重要,但在法律中并未受到重視的情況出現(xiàn),也即減少出現(xiàn)法律漏洞的情況。
當(dāng)前我國社會的飛速發(fā)展,國家制定的法律在一定程度上具有僵硬性和滯后性,在制定和修改法律的過程中,應(yīng)當(dāng)重視民間的力量,充分調(diào)動民間積極性,汲取民間的智慧,多征求公眾的意見,增強(qiáng)立法的科學(xué)性和合理性,將民間法和國家法進(jìn)行充分融合,實(shí)現(xiàn)國家和社會治理的有機(jī)統(tǒng)一。
(二)埃利希的法社會學(xué)思想為研究我國民間法提供方法論
由于國家法的制定和實(shí)施無法及時(shí)全面地處理社會千變?nèi)f化的新情況,因此,學(xué)界中也開始重視對民間法進(jìn)行研究。國家法和民間法的區(qū)分也是隨著近代法社會學(xué)的發(fā)展而產(chǎn)生的。國家法是指國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范人們行為的規(guī)范性法律文件,但國家法并不等于成文法,還包括習(xí)慣法、判例法等。
雖然強(qiáng)調(diào)民間法的重要性,但當(dāng)前我們?nèi)匀粦?yīng)當(dāng)以國家法作為主導(dǎo),維護(hù)其權(quán)威和尊嚴(yán),保證國家法的優(yōu)先性,在國家法未觸及的領(lǐng)域,才可以動用民間法,用道德、風(fēng)俗、習(xí)慣等來進(jìn)行彌補(bǔ),待民間法足以成熟的時(shí)候,可以將其納入國家法的范疇,但這種轉(zhuǎn)化必須待到時(shí)機(jī)成熟,也即必要時(shí),這就需要法學(xué)家們不斷研究觀察社會變化,必要時(shí)向國家提交建議。
埃利希的法社會學(xué)思想對研究我國民間法,特別是少數(shù)民族地區(qū)的社會和法律有很大的借鑒作用,也對研究我國非正式規(guī)范、習(xí)慣法有很大價(jià)值,同時(shí),由于我國古代傳統(tǒng)社會深受儒家思想的影響,目前法律體系深受西方法律體系的影響,應(yīng)用埃利希的法社會學(xué)思想來研究和分析我國社會和法律,能更加客觀公正地審視我國的法律,能更加適應(yīng)我國社會的發(fā)展。
民間法是我國學(xué)者提出的,是指“一種知識傳統(tǒng),生于民間,由鄉(xiāng)民長期生活、勞作、交往和利益沖突而產(chǎn)生,具有自發(fā)性和豐富的地方色彩”。西方法學(xué)家將民間法稱為“活法”或“社會法”。民間法不同于習(xí)慣,它是比習(xí)慣更高一層次的概念,是在一個(gè)或多個(gè)社會聯(lián)合體中得到廣泛遵守的社會規(guī)范,它是社會層面的一種行為規(guī)范,包括道德、鄉(xiāng)規(guī)民約、非政府的社會團(tuán)體規(guī)則等,與國家法一同組成規(guī)范全體社會成員行為的規(guī)范體系。
國家法和民間法之間存在一定的沖突和矛盾。國家法具有強(qiáng)制性,而民間法具有自覺性;國家法具有滯后性,而民間法具有靈活性;國家法具有普遍性,而民間法具有獨(dú)特性。如何充分利用國家法和民間法對社會的影響,充分發(fā)揮二者的優(yōu)勢,使得社會朝著更好的方向前進(jìn),也應(yīng)當(dāng)是目前值得研究的方面。
(三)埃利希的法社會學(xué)思想為法學(xué)學(xué)者研究法學(xué)提供價(jià)值
埃利希的法社會學(xué)觀點(diǎn)對法學(xué)學(xué)者研究法學(xué)有一定的價(jià)值。它要求我們研究法學(xué)不能局限于法律條文,應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)前社會的客觀實(shí)際來進(jìn)行研究,運(yùn)用觀察、調(diào)查問卷和實(shí)證分析的方法來進(jìn)行研究,充分研究目前法律條文與社會實(shí)際是否吻合,有哪些部分是法律條文明顯超越客觀實(shí)際的,有哪些部分是在客觀社會很重要,但法律并未進(jìn)行調(diào)整的,埃利希的法社會學(xué)觀點(diǎn)拓寬了法學(xué)研究的范圍,也為我們提供了很好的研究法學(xué)的方法。
埃利希的法社會學(xué)思想強(qiáng)調(diào)法律與社會的緊密聯(lián)系,認(rèn)為法律是社會的產(chǎn)物,應(yīng)該服務(wù)于社會的實(shí)際需求和價(jià)值觀念。他的觀點(diǎn)對于理解法律的社會本質(zhì)和法律與社會關(guān)系的互動有一定的啟示作用。
五、結(jié)語
埃利希的法社會學(xué)思想對于中國語境下的法律研究和實(shí)踐有著重要的啟示和借鑒意義。因?yàn)橹袊姆刹粌H受到歷史文化和地域民族的影響,也面臨著社會變革和多元化的挑戰(zhàn)。埃利希的法社會學(xué)視角可以幫助我們更好地理解和尊重中國“自己的”法律,也可以促進(jìn)我們對法律與社會之間相互作用和影響的深入探索。
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周美儀(2000.1-),女,漢族,四川成都人,研究生在讀,研究方向:憲法與行政法方向。